第一章刑法学概述

第一章刑法学概述第一节刑法的概念和特征

一、刑法的概念在中国古代，刑与法是不分的，《说文解字》“法者，刑也二刑法就是掌握国家政权的统治阶级，为了维护本阶级的政治和经济统治，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪，并给予犯罪人何种刑罚处罚的法律简单的说，刑法就是国家对罪犯定罪判刑的大法广义的刑法一是指以国家的名义颁布的一切刑事法律规范的总称它包括综合统一的法典形式的刑法和针对某类犯罪而制定的单行刑事法规，相关司法解释，还包括其他法律规范中有关犯罪和刑罚的规定狭义的刑法一是指以国家的名义颁布的系统地、专门地规定犯罪和刑罚并形成一定体系的法律，通常称“刑法典”

二、刑法和其他各种法一样，有一个历史演变过程犯罪与刑罚不是自古就有的，在原始社会没有刑法恩格斯“多么纯朴的氏族制度！没有军队、宪兵和警察，没有贵族、国王、总督、地方官和法官，没有监狱，没有诉讼，而一切都是有条有理的一切争端和纠纷，都由当事人的全体即氏族或部落来解决，或者由各个氏族相互解决”历史上的任何统治阶级为了维护本阶级的统治，总是把对统治阶级进行的各种反抗行为宣布为严重的犯罪，总是把任何人进行的各种破坏秩序的行为宣布为犯罪，并处以不同程度的刑罚所以，古代国家制定法律都是从刑法开始的中国古代刑法起源于苗族，《尚书》日“苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑日法”虽然我们说中国封建社会的法律以刑民不分，诸法合体为特征，但纵观各朝律文，基本上是以刑法为框架而建立起来的一个法律结构，刑法在封建制法律中占有相当大的比重18世纪以前的刑事立法，一般都只规定具体的犯罪和具体的刑罚随后，逐步总结出一些为各种具体犯罪和刑罚所共有的制度或原则；例如犯罪阶段、共同犯罪、正当防卫、刑种制度、量刑原则等以后立法者把这些共同的制度或原则确立为刑法的独立部分，这就是刑法总则而把各类具体犯罪及相应的刑罚作为一个独立的部分，这就是刑法分则资产阶级第一部刑法典一1810年法国刑法典，就分为总则和分则综上所述，刑法是一个历史范畴，刑法的发展和人类社会历史文明的发展是同步的，并且是人类社会文明的一个重要组成部分

三、刑法的分类:

1.普通刑法与特别刑法（根据刑法范围的大小）普通刑法，是指效力及于一国领域内任何地区和个人的刑法规范这种刑法规范具有普遍适用的性质，通常不局限于某一类主体，也没有特殊的时间、地点限制，是国家刑法的基本构成部分普通刑法的主要表现形式是现行刑法典，还包括作为刑法典补充的并具有相同效力范围的其他单行刑法特别刑法有两层含义一是作为普通刑法的对称，指国家为了适应某种特殊需要而颁布的效力仅及于特定人、特定时间、特定地点或特定条件的刑事法律可以将其分为以下几种

（1）时间的特别刑法，例如战时特别法

（2）地域的特别法，例如特定地区的戒严法

（3）对人的特别刑法，例如军事刑法

（4）对事的特别刑法，例如禁酒法令二是作为现行刑法典的对称，指国家为了弥补现行刑法典的不足而颁布的一切刑法规范指现行刑法典以外的一切有关犯罪及其刑罚的法律规范

2.单一刑法与附属刑法（根据法规的独立性和附属性）单一刑法，是指某一法规的内容全部是刑法规范或者基本上是刑法规范单一刑法又可以分为两种一是刑法典，其内容均为刑法规范二是单行刑法，是为了补充、修改刑法典而颁布的刑法规范单行刑法的内容基本上是刑法规范，但也不排除在个别单行刑法中包含某些非刑法的内容例如，全国人大常委会颁布的《关于禁毒的决定》，既包括对贩毒等犯罪行为的刑罚处罚的内容，又包括对吸食、注射毒品等违法行为的行政处罚的内容附属刑法，是指非刑事法律中有关犯罪及其刑罚的规定，又称为非刑事法律中的刑法规范在这些法律中，刑法规范不是主体部分，因而称为附属刑法例如《集会游行示威法》第30条规定”扰乱、冲击或者以其他方法破坏依法举行的集会、游行，情节严重，构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任

四、刑法的特征.调整对象和范围的特殊性刑法所保护的是受犯罪侵害的各方面的社会关系民法、行政法等部门法律都是调整一定范围内的社会关系的，刑法所保护的社会关系的范围更为广泛凡调整同一类社会关系的法律规范的总和，就构成一个独立的法律部门例如民法是调整一定范围内的财产关系和人身关系的法律规范的总和；经济法调整的只能是一定范围内的经济关系但在这一点上，刑法是一个例外刑法不以特定的社会关系为调整对象，而是以特定的调整方法使它与其他部门法律区别开来刑法的调整对象不限于某一类社会关系，而是调整各个领域的社会关系仅以调整对象为标准，无法把刑法与其他部门法区别开来任何一种社会关系，只要受到犯罪行为的侵犯刑法就规定对这种行为予以一定的刑罚处罚，从而使这种社会关系进入刑法调整范围在这个意义上，刑法可以说是其他部门法的保护法，没有刑法作后盾和保证，其他部门法往往很难得到彻底的贯彻实施就惩治违法行为而言，其他部门法可以说是“第一道防线”，刑法则充任“第二道防线”的角色.任务和实现任务方法的特殊性刑法主要用刑罚方法同犯罪行为作斗争.强制程度的严厉性任何法律都具有强制性，任何侵犯法律所保护的社会关系的行为人，都必须承担相应的法律后果，受到国家强制力的干预例如，违反民法的，要承担民事责任；违反治安管理处罚法的，要受到治安管理处罚；等等但是，所有这些强制，都不及刑法对犯罪分子进行刑事制裁即适用刑罚严厉刑罚不仅可以剥夺犯罪分子的财产，限制或剥夺犯罪分子的人身自由，剥夺犯罪分子的政治权利，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命第二节我国刑法的创制和完善新中国处理以后30多年的时间里没有刑法典，只有极个别单行刑法条例，即建国初颁布的《惩治反革命条例》、《妨害国家货币治罪条例》、《惩治贪污罪条例》等

一、1979年旧刑法的制定过程建国初期中国开始了起草刑法典的工作，由中央人民政府法制委员会主持从1950年开始工作，到1956年11月，共写出13稿八大以后步伐加快，到1957年6月28日，共写出第22稿但之后四年多时间里起草工作完全停止从1961年10月开始，起草工作重新进行到1963年10月9日写出第33稿但接着四清、文革开始，一切立法工作均停止文革结束后，1978年10月开始重新对第33稿进行修改三中全会后进一步修改，先后写出五个稿本1979年5月29日中央政治局原则通过后，五届人大二次会议进行审议，最终于1979年7月1日通过，1980年1月1日生效

二、1997年刑法立法机关从1982年提出对旧刑法进行修改从1982年到1989年6月，主要是收集材料、进行论证1993年以后重新开始，但后来立法工作的重点放到对刑事诉讼法的修改上，刑法修改工作暂停1996年新的刑事诉讼法通过后，立法者开始对刑法进行修改，8月8日拿出第一稿，10月份搞出第二稿，12月搞出第三稿，1997年1月份搞出第四稿后来在八届人大五次会议上通过了该稿本新刑法共452条，6万多字其中总则101条，分则352条，附则1条其结构为编共两编及附则；章，总则五章，分则十章；节，有的章分节，有的章不分节；条，条是刑法典的基本单位，编号从第一条直到第452条，引用刑法条文时直接引用多少条；款；项

三、刑法的修正新刑法生效后，立法机关先后颁布了6个刑法修正案

1.1999年12月25日

（一）

2.2001年8月31日

（二）

3.2001年12月29日

（三）

4.2002年12月29日

（四）2005年2月28日

（五）

6.2006年6月29日

（六）第三节刑法的目的和任务

一、刑法制定的目的和根据.刑法制定的目的刑法第1条”为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪做斗争的具体经验及实际情况，制定本法”可见，刑法的目的就是惩罚犯罪，保护人民刑法的目的不能只是保护人民德国著名法学家拉德布鲁赫，李斯特的学生，在其著作《法学导论》讲到“自从有刑法存在，国家代替受害人施行报复开始，国家就承担着双重责任正如国家在采取任何行为时不仅要为社会利益反对犯罪者，也要保护犯罪人不受受害人的报复现在刑法同样不只反对犯罪人，也保护犯罪人，它的目的不仅在于设立国家刑罚权力，同时也要限制这一权力，它不只是可罚性的缘由，也是它的界限，因此再现出悖论性刑法不仅要面对犯罪人保护国家也要面对国家保护犯罪人，不单面对犯罪人，也要面对检察官保护市民，成为公民反对司法专横和错误的大宪章”.刑法制定的根据根据刑法第1条，一是宪法，二是事实根据宪法是我国的根本大法，是我国一切立法的根据，也是制定刑法的根据我国的实际情况和司法实践经验是我国刑法制定的事实根据

二、刑法的功能刑法的功能包括三个方面，即行为规制功能、社会保护功能和人权保障功能

（一）行为规制功能即通过对犯罪行为的规范评价，对公民的行为进行规范、制约的功能是刑法最基本的功能刑法将某种行为规定为犯罪并宣布给予刑罚，表明该种行为在刑法上是无价值的，并命令人们不要作出实施该种行为的意思决定，从而达到规制人们行为的功能

（二）社会保护功能又称为刑法的秩序维持功能，简称为保护功能即通过对犯罪行为的制裁而保护法益，维持正常的社会秩序首先，刑法的法益保护功能表现为对法益的保护其次，刑法保护法益的功能表现为对犯罪的制止和预防对法益的保护和对秩序的维持是通过对犯罪的制止和预防实现的

（三）人权保障功能又称为刑法的自由保障功能，简称为保障功能刑法在实现法益保护功能时，必须考虑使刑法不致于侵犯公民的个人自由，不致于侵犯公民的人权这就是刑法的自由保障功能保障功能包括两方面的含义.刑法保障善良公民不受国家的随意侵害；.司法机关不得违反刑法的规定对犯罪人科处刑罚，犯罪人有不受刑法规定以外的制裁的权利保障功能和保护功能虽然是由刑法的规制功能派生出的功能，但却具有十分重要的意义保护功能涉及整体利益，保障功能涉及个体利益，整体与个体之间应当达到平衡、协调所以，保护功能和保障功能，整体利益和个体利益，正义和秩序，这两者之间互相联系乂互相矛盾，好的刑法制度总是力求在两者之间达到一种恰当的平衡

三、刑法的任务刑法第2条规定“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行”根据这一规定，刑法的任务可以从以下两个方面加以说明

（一）惩罚犯罪与保护人民的统一惩罚犯罪与保护人民是手段与目的的关系，是密切联系的有机统一体只有惩罚犯罪，才能更好地保护人民只有保护人民，才能更有效地惩罚犯罪根据我国刑法的规定，保护人民主要是指保护国家的根本政治制度和公民的合法权益具体而言，表现在以下几个方面:.保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度这是我国刑法的首要任务国家安全是国家生存和发展的根本前提人民民主专政的政权和社会主义制度是我国人民在中国共产党领导下经过长期浴血奋战和艰苦卓绝的斗争而取得的革命胜利成果，是我国人民根本利益的集中体现没有巩固的人民民主专政的政权和社会主义制度，就没有中华民族的振兴，就没有人民的一切为此，我国刑法将危害国家安全的犯罪行为列于各类犯罪的首位，置于刑法分则第一章，对之规定了严厉的刑罚.保护社会主义的经济基础我国社会主义的经济基础直接关系到政权和制度的巩固及社会生活的正常与繁荣，因此，保护社会主义的经济基础是我国刑法的重要任务，为此，刑法专章规定了“破坏社会主义市场经济秩序罪”和“侵犯财产罪”，使社会主义经济基础获得了有力的保障.保护公民的人身权利、民主权利、财产权利和其他权利保护人民的合法权益是我国的根本任务，也是我国刑法任务的重要内容之一我国刑法坚决保护公民所享有的人权.维护社会秩序处理好改革、发展、稳定的关系，是全国工作的大局当前，我们国家的中心任务是进行社会主义现代化建设要完成这项伟大任务，需要有一个稳定的政治环境和良好的社会秩序刑法是维护社会秩序、稳定社会环境的强有力法律武器，刑法规定危害公共安全罪、妨害社会管理秩序罪、渎职罪等各类犯罪就是为了维护社会秩序，保障社会主义现代化建设事业的顺利进行

（二）保障机能与保护机能的统一刑法的保障机能，首先体现为刑法为无罪的人不受刑事法律追究提供法律保障刑法以罪刑法定为基本原则之一，而无罪不罚是罪刑法定的必然要求，从无罪不罚的角度出发，任何人只要未实施犯罪，就不应受到刑罚处罚其次体现为保障犯罪人不受法外刑惩处任何人犯罪，只能依法受到刑罚处罚，不得对其实施法外刑刑法的保护机能，是指刑法通过制裁侵害一定社会关系的犯罪行为，而达到使社会关系不再受犯罪侵害的目的，即保护社会的作用刑法的保障机能与保护机能是辩证统一的，二者不可偏废第四节刑法的体系和解释

一、刑法的体系我国刑法体系，是指各种刑法规范有规律、有顺序、有联系地排列，组成统一的整体我国刑法从总体上分为总则和分则两编，其编之下，再根据法律规范的性质和内容有次序地划分为章、节、条款等层次从而构成一个科学的统一整体编我国刑法首先把各种刑法规范科学而系统地列入总则和分则之中，并使两者有机地结合起来刑法总则是关于刑法的指导思想、任务和适用范围，以及关于犯罪和刑罚一般原理原则的规范体系，这些规范是定罪量刑所必须共同遵守的共同的规则刑法分则是关于具体犯罪和具体法定刑的规范体系，这些规范是解决具体定罪量刑问题的标准章在编之下是章，章是总则和分则两编之下的单位节在章下是节，节是某些章根据需要而下设的单位，反映某章内部的有机联系在节下是条，条是表达刑法规范的基本单位刑法规范通常都是以条文形式出现，因而条是刑法规范的基本构成元素配置在各编、章、节中的刑法条文，全部用统一的顺序号码进行编号款条下是款，款是设于某些条文之下的单位，有些条文表达的内容比较简单，只有一段，因而没有必要设款但有些条文所要表达的内容比较丰富，有若干层次，因而需要分为若干款“但书”在学理上，对同一款里包含的两个意思，分为前段与后段，对同一款里包含有三个意思的，分为前段、中断与后段在具有这种结构的条款当中，如有用“但是”这个连接词来表示转折关系的，则以“但是”开始的这段文字，在学理上就称之为“但书”刑法中的“但书”所表示的大致有以下几种情况L补充性“但书”（13条、18条）

2.例外性“但书”（65条）3限制性“但书”（73条）

二、刑法的解释刑法的解释是指对刑法规范含义的阐明刑法规范之所以需要解释，主要因为

①刑法条文具有一定的抽象性，而现实生活却是千姿百态的

②刑法条文具有一定的稳定性，而现实生活却是不断发展的

（一）按解释效力刑法的解释可以分为L立法解释刑法的立法解释包括三种情况

（1）在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释例如，刑法第91条到第102条对“公共财产”、“公民私人所有的财产”、“国家工作人员”、“司法工作人员”、“重伤”、“违反国家规定”的含义和范围所作的阐明；刑法第357条、第367条分别对“毒品”、“淫秽物品”的含义所作的解释；

（2）由国家立法机关在法律的起草说明或修订说明中所作的解释例如，1997年3月6日，全国人大常委会副委员长所作的《关于中华人民共和国刑法修订草案的说明》；

（3）刑法在施行中如发生歧义，由全国人大常委会进行解释例如，2002年4月28日九届全国人大常委会第二十七次会议通过了《关于中华人民共和国刑法第三百八十四条第一款的解释》，明确了哪些情形属于挪用公款罪的“归个人使用”.司法解释有权进行司法解释的司法机关是最高人民法院和最高人民检察院我国司法解释的范围只限于审判工作和检察工作中如何具体运用刑法规范的问题，解释的效力只限于全国的审判工作和检察工作.学理解释是由国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或者专家学者从学理上对刑法含义上所作的解释如刑法教科书、专著、论文、案例分析等，又称无权解释立法解释和司法解释属于正式解释，具有法律约束力；学理解释属于非正式解释，不具有法律约束力

（二）按解释的方法分类，可分为文理解释和论理解释.文理解释是对法律条文的字义，包括单词、概念、术语，从文理上所作的解释

2.论理解释是按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释第五节刑法学概述

一、刑法学的概念及其与刑法的关系.刑法学的概念刑法学是指研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学.刑法与刑法学的关系刑法是刑法学研究的对象；刑法学是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学

二、刑法学的作用.指导刑事立法.促进刑事司法.繁荣法学教育.丰富法学研究

三、刑法学的学习方法.熟悉国家的刑事立法.理论联系实际.善于思索，勇于创新.借鉴其他学科的内容。