论罪刑法定原则的宪法化与司法化

论罪刑法定原则的宪法化与司法化

一、罪刑法定原则与人权保护罪刑法定来自于拉丁文的著名法谚与，意即法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚，意思就nullumcrimensinelege是法律没有明文规定的，不能定罪处罚罪刑法定原则从其思想萌芽到被规定在法nullaponeasinelege“”典里，从被少数人接受到广为世界传诵，甚至被规定在人权条约里，经历了漫长的时间以下将简要介绍罪刑法定原则与人权保护的密切关系

（一）有关学者对罪刑法定原则的经典阐释世纪新兴的资产阶级反对封建社会的罪刑擅断，以保障人权的口号而由西方启蒙思想家提出罪刑法定原则启蒙思想家几乎无一例外地是基于封建时代罪刑擅18断、滥施刑罚、国民随时可能遭受不可预测的刑罚惩罚的事实，进而为了避免这种现象，使人民获得自由而提出了种种假设、设想与理由罪刑擅断与刑罚滥用给国民造成的痛苦最为严厉；保障国民自由的前提，是实行罪刑法定，禁止罪刑擅断贝卡利亚的罪刑法定思想学术界一般认为，最先明确倡导罪刑法定之刑法思想的是意大利著名的刑法学家贝

1.卡里亚，贝卡利亚在其著名《论犯罪与刑罚》中指出只有法律才能为犯罪规定刑罚超越法律限度的刑罚就不再是一种正义的刑罚（，……，）这一著名anessayoncrimesandpunishmentsbycesarebeccaria论断提出之后，立即风靡整个欧洲，走向了全世界，为世人所接受，至今人成为刑internationalpocketlibrary divisionofbrandenpublishingcompany

[1]法经典论断费尔巴哈的心理强制说与罪刑法定主义的产生费尔巴哈被西方刑法学者誉为近代刑法学之鼻祖，他创立的心理强制主义或心理

2.强制学说直接导致了罪刑法定主义的诞生费尔巴哈将人视为自然的存在者来考“”察，在他看来人无不生活在感性世界中，并受自然规律的支配而没有自由但人具有追求快乐、逃避痛苦的本能他说人欲求快乐，所以努力得到一定的快乐人又想逃避一定的痛苦为什么因为不快乐既然与他的本性相矛盾，人一般地就“不能不逃避它因而人在可能获得较大的快乐时，就会绝断较小快乐的意念；而可能避免较大的痛苦时，就会忍耐较小的不快乐基于欲望不满足的不快乐，使他因而避免这种不快乐，刺激要满足欲望正是这种追求在犯罪时获得快乐的本能冲动促使人犯罪因而为了防止犯罪，首先即要抑制人的本能的感性的冲动如何”

[2]抑制，即需要作为一种恶的手段而存在的刑罚通过这种作为恶的刑罚，使人们预先知道因犯罪而受到刑罚的痛苦，并且了解这种受刑的痛苦大于因犯罪所能得到“”的快乐，才能抑制其心理上萌生犯罪的意念而不去犯罪这即是费尔巴哈著名的心理强制主义为了发挥刑罚这种心理强制作用，费尔巴哈主张必须预先用法律明文规定犯罪与刑罚的关系以便预示利害，使人们衡量后果趋利避害基于他自己的这种学说，费尔巴哈年以拉丁文将罪刑法定主义概括为.，脍炙人口两句法谚换句话说费尔巴1801哈主张的罪刑法定主义正是作为心理强制学说的结论而被确立的费尔巴哈在“nulliuscrimensinelege nullapoe-nasinelege”年起草的《巴伐利亚刑法典》中，第一次将罪刑法定思想法典化李斯特的实质合理化的刑法思想1813李斯特在其一八八二年的《刑法的目的观念》中这样说法的目的观念是内在

3.的这个目的观念是法的本体这是耶林的根本思想只有用刑罚目的观念来“彻底约束刑罚权力才是刑罚主义的理想因此在体现罪刑法定主义的原则中，把……握目的观念是实质的合理化的第一步李斯特说所谓罪行法定主义的原则，是以”国家的全体力量对国民进行保护；是以作为绝对力量的多数权力，换言之，以巨大“（）权势来保护个人因而，倒过来说，刑法典才是大宪章李斯特认为刑法不仅是保护一般市民的大宪章，而且还是保护每个犯罪者的具体机能的大宪lcviathan”章李斯特将刑法比喻成大宪章的表述，使得人们对刑法的认识上了一个很大的台阶，推动了刑法理论向前迈进了一大步

[3]戴雪的法治观与罪刑法定原则戴雪认为没有罪刑法定原则，就不可能有法治没有罪刑法定原则的形成，就不可

4.能有现代意义的法治概念罪刑法定主义促进了英国现代法治的形成戴雪所提出的第一个法治原则，便是罪刑法定奉行罪刑法定主义几乎是世纪所有文

[4]明国家的立国原则，实行罪刑法定原则是迈向法治的第一步，而且是最为重要、最19为关键的一步；否则就不可能控制国家滥用刑罚权我国学者张明楷教授关于罪刑法定原则的独特见解张明楷教授认为罪刑法定原则不仅具有传统的形式侧面，而且在现代刑法中具有

5.了实质侧面，实质的侧面主要在于限制立法权，充满了对立法权的不信任“。