第15章劳动合同管理与特殊用工-第4节特殊用工

第四节特殊用工【知识点】劳务派遣支1」经营劳务派遣业务的条件1经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可;经许可的，依法办理相应的公司登记未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务2经营劳务派遣业务应当具备下列条件今注册资本不得少于人民币二百万元;令有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；今有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；法律、行政法规规定的其他条件◊3用人单位丕翟设立劳务派遣单位向本单位或所属单位派遣劳动者

2.劳务派遣的劳动合同1劳动合同中应当载明用工单位、派遣期限、工作岗位等2劳务派遣单位与劳动者应签订2年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬3被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬4劳务派遣单位可以依法与被派遣劳动者约定试用期劳务派遣单位与同一被派遣劳动者只能约定一次试用期

3.劳务派遣协议劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议注意工用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议

4.|劳务派遣单位的法定义务|部分1建立培训制度，对被派遣劳动者进行上岗知识、安全教育培训2按照国家规定和劳务派遣协议约定，依法支付被派遣劳动者的劳动报酬和相关待遇，依法为被派遣劳动者缴纳社会保险费，并办理社会保险相关手续3督促用工单位依法为被派遣劳动者提供劳动保护和劳动安全卫生条件4依法出具解除或者终止劳动合同的证明5协助处理被派遣劳动者与用工单位的纠纷6劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬劳动派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合同工同酬规定7劳务派遣单位不得向被派遣劳动者收取费用8在跨地区派遣劳动者时，劳务派遣单位应当保证被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，符合用工单位所在地规定的标准9因劳务派遣单位存在违法行为，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任5」用工单位法定义务1不得向被派遣劳动者收取费用2执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护3告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬4支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇5对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必须的培训6连续用工的，实行正常的工资调整机制7不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位

6.被派遣劳动者的权利1享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利2有权在劳务派遣单位或用工单位依法参加或组织工会，维护自身的合法权益3可以与劳务派遣单位协商一致解除劳动合同，也可以在劳务派遣单位存在《劳动合同法》第38条规定的情形下，与其解除劳动合同无须提前通知用人单位4被派遣劳动者提前30日以书面形式通知劳务派遣单位,可以解除劳动合同5被派遣劳动者在试用期内提前3日通知劳务派遣单位,可以解除劳动合同6劳务派遣单位应当将被派遣劳动者通知解除劳动合同的情况及时告知用工单位

7.用工单位退回被派遣劳动者与劳务派遣单位解除或终止劳动合同1I被派遣劳动者有以下情形之一，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位可以依法解除劳动合同

①在试用期间被证明不符合录用条件的；

②严重违反用人单位的规章制度的；

③严重失职、营私舞弊，对用人单位造成重大损害的;

④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

⑤因劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；

⑥被依法追究刑事责任的；

⑦劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

⑧劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的21用工单位有下列情形之一，可以将被派遣劳动者退回劳务派遭碉:

①劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的;

②依照企业破产法规定进行重整的;

③生产经营发生严重困难的;

④企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;

⑤其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的;

⑥用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营；

⑦劳务派遣协议期满终止令被派遣劳动者被用工单位退回后，劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件,被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位可以解除劳动合同；令劳务派遣单位重新派遣时隆低劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位不得解除劳动合同但被派遣劳动者提出解除劳动合同的除外令被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬3劳务派遣单位行政许可有效期未延续或者《劳务派遣经营许可证》被撤销、吊销的，已经与被派遣劳动者依法订立的劳动合同应当履行至期限届满双方经协商一致，可以解除劳动合同4劳务派遣单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的，劳动合同终止用工单位应当与劳务派遣单位协商妥善安置被派遣劳动者5劳务派遣单位与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同时，应当依法向被派遣劳动者支付经济补

（6）劳务派遣单位违法解除或终止被派遣劳动者劳动合同,应按照《劳动合同法》规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金

8.劳务派遣岗位的范围和比例

（1）劳动合同用工是我国的企业基本用工形式劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施其中令临时性工作岗位:是指存续时间不超过六个月的岗位;O辅助性工作岗位:是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;今替代性工作岗位:是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位

（2）用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的W%o用工总量是指用工单位订立劳动合同人数与使用的被派遣劳动者人数之和

（3）用工单位在2014年3月1日前使用被派遣劳动者数量超过其用工总量10%的，应当制定调整用工方案，于2014年3月1口起2年内降至规定比例但是，《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议期限届满日期在2年后的，可以依法继续履行至期限届满

（4）用工单位未在2014年3月1日前将使用的被派遣劳动者数量降至不超过其用工总量的10%之前，不得新用被派遣劳动者

9.违反劳务派遣规定的法律责任

（1）违反规定，未经许可擅自经营劳务派遣业务的:由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款没有违法所得的可以处5万元以下的罚款

（2）|劳务派遣单位、用工单位违反有关劳务派遣规定的:令由劳动行政部门责令限期改正令逾期不改正的以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款,对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任【例题单选】关于经营劳务派遣业务说法错误的是（）A.应当向劳动行政部门依法申请行政许可B.经许可的依法办理相应的行政登记C.用人单位不得向设立劳务派遣单位向本单位或所属单位派遣劳动者D.注册资本不得少于人民币二百万元【答案】B【解析】经许可的依法办理相应的公司登记【例题单选】被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照（），向其按月支付报酬A.全国社会平均工资标准B.所在地人民政府规定的最低工资标准C.劳动者要求的标准D.所在地在岗职工平均工资【答案】B【解析】被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬【2016年真题多选题】关于劳务派遣的说法正确的是（）A.劳务派遣单位属于劳动合同法调整的用人单位B.劳务派遣单位与同一被派遣劳动者每派遣一次可以约定一次试用期C.用人单位可以合资设立劳务派遣单位向本单位派遣劳动者D.劳务派遣单位不得向被派遣劳动者收取费用E.劳务派遣用工是我国企业基本用工形式【答案】AD【解析】劳务派遣单位属于是被派遣劳动者的用人单位，不得向被派遣劳动者收取费用，A、D项正确劳务派遣单位与同一被派遣劳动者只能约定一次试用期，B项错误用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或所属单位派遣劳动者，C项错误劳动合同用工是我国的企业基本用工形式劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施，E项错误【例题多选】用工单位有下列（）情形之一，可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位A.劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的B.生产经营发生严重困难的C.用工单位被依法吊销营业执照D.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的E.依照企业破产法规定进行重整的【答案】BCE【解析】AD属于被派遣劳动者有以下情形之一，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位,劳务派遣单位可以依法解除劳动合同的情况【例题单选】关于违反劳务派遣规定的法律责任，说法错误的是（）A.未经许可擅自经营劳务派遣业务，没收违法所得，并处违法所得1倍以上3倍以下的罚款B.用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任C.劳务派遣单位违反有关劳务派遣规定，逾期不改正的以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款D.用工单位违反有关劳务派遣规定，由劳动行政部门责令限期改正【答案】A【解析】未经许可擅自经营劳务派遣业务，没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款【2013真题案例分析】甲投资公司（以下简称甲公司）与乙国有企业（以下简称乙企业）以甲公司出资金乙企业提供场地的方式成立了一家大型超市超市成立后，与丙劳务派遣公司（以下简称丙公司）签订劳务派遣协议，由丙公司派遣李某到超市工作不久，甲公司与乙企业产生纠纷，导致超市停业超市于是将李某退回丙公司，丙公司以李某经过调整工作岗位仍不胜任工作为由解除了李某的劳动合同，李某认为，其在超市的工作属于法律规定禁止实施劳务派遣的范围，随向劳动行政部门投诉，要求追究甲乙丙三家公司的法律责任

1.李某的用人单位是（）A.甲公司B.乙企业C.丙公司D.超市【答案】C【解析】劳务派遣单位属于用人单位，应与被派遣劳动者订立劳动合同

2.关于超市将李某退回丙公司的说法，正确的是（）A.超市可以因决定提前解散而将李某退回丙公司

8.超市可以因甲公司拒绝承担出资责任而将李某退回丙公司C.超市可以因乙企业收回场地而将李某退回丙公司D.超市可以自行决定将李某退回丙公司【答案】A【解析】用工单位有下列情形之一，可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位

（1）用工单位有第40条第三项、第四十一条规定的情形；其中，《劳动合同法》第40条第三项，即劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的2用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营；3劳务派遣协议期满终止

3.丙公司解除李某劳动合同，符合法律规定的做法是oA.李某因被超市退回，丙公司在解除与李某的劳动合同时无需支付经济补偿

8.丙公司解除与李某的劳动合同时，无需考虑李某被退回的原因C.李某经调整工作岗位仍不胜任工作而被退回，丙公司可以解除与李某的劳动合同D.丙公司只可在与李某协商一致的情况下才能解除劳动合同【答案】C【解析】《劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同1劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；2劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；3劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的

9.超市在岗位上使用李某不符合劳动合同法的规定A.临时性工作10辅助性工作C.主营业务工作D.替代性工作【答案】C【解析】劳务派遣用工只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施【知识点】非全日制用工11概念以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时,每周工作时间累计不超过24小时的用工形式12特征

（1）以小时计酬为主

（2）每周工作时间累计不能超过24小时13有关规定〔★

（1）劳动者可以与一个或一个以上用人单位订立劳动合同，但后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行；

（2）双方当事人可以订立口头协议;

（3）双方当事人不得约定试用期;

（4）双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工;终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿6劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日

（5）小时计酬标准丕将低王用人单位所在地人民政府规定最低小时工资标准;【2016真题单选】关于非全日制用工的说法，正确的是（）A.非全日制用工双方当事人应当订立书面劳动合同B.非全日制用工双方当事人不得约定试用期C.终止非全日制用工，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金D.非全日制用工周工作时间累计不能超过20小时【答案】B【解析】非全日制用工双方当事人可以订立口头协议；非全日制用工双方当事人不得约定试用期;终止非全口制。