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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟45
一、单项选择题(每题所设选项中只有一个正确答案)
1.易某依法院对王某支付其5万元损害赔偿金之判决申请执行执(江南博哥)行中,法院扣押了王某的某项财产案外人谢某提出异议,称该财产是其借与王某使用的,该财产为自己所有法院经审查,认为谢某异议理由成立,遂裁定中止对该财产的执行关于本案的表述,下列哪一项是正确的A.易某不服该裁定提起异议之诉的,由易某承担对谢某不享有该财产所有权的证明责任B.易某不服该裁定提起异议之诉的,由谢某承担对其享有该财产所有权的证明责任C.王某不服该裁定提起异议之诉的,由王某承担对谢某不享有该财产所有权的证明责任D.王某不服该裁定提起异议之诉的,由王某承担对其享有该财产所有权的证明责任正确答案B[考点]执行程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零九条规定“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的,案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”本案中,易某是申请执行人,谢某是案外人,执行过程中,谢某提出案外人执行异议之诉,法院裁定中止执行,易某不服该裁定提起申请人异议之诉,应由案外人谢某对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任故A项错误,B项正确能够提起执行异议之诉的主体是案外人或申请执行人,被执行人无权提起执行异议之诉故C、D项错误
2.赵洪诉陈海返还借款100元,法院决定适用小额诉讼程序审理关于该案的审理,下列哪一项是错误的A.应在开庭审理时先行调解B.应开庭审理,但经过赵洪和陈海的书面同意后,可书面审理C.应当庭宣判D.应一审终审正确答案B[考点]简易程序[解析]《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十四条第一款规定“下列民事案件,人民法院在开庭审理时应当先行调解
(一)婚姻家庭纠纷和继承纠纷;
(二)劳务合同纠纷;
(三)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷;
(四)宅基地和相邻关系纠纷;故B项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条第
一、二款规定“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院不予采纳但该证据与案件基本事实有关的,人民法院应当采纳,并依照民事诉讼法第六十八条、第一百一十八条第一款的规定予以训诫、罚款当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院应当采纳,并对当事人予以训诫”故C项正确,D项错误
16.周立诉孙华人身损害赔偿案,一审法院适用简易程序审理,电话通知双方当事人开庭,孙华无故未到庭,法院缺席判决孙华承担赔偿周立医疗费判决书生效后,周立申请强制执行,执行程序开始,孙华向一审法院提出再审申请法院裁定再审,未裁定中止原判决的执行关于本案,下列哪一说法是正确的A.法院电话通知当事人开庭是错误的B.孙华以法院未传票通知其开庭即缺席判决为由,提出再审申请是符合法律规定的C.孙华应向二审法院提出再审申请,而不可向原一审法院申请再审D.法院裁定再审,未裁定中止原判决的执行是错误的正确答案B[考T审判监督程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百六十一条第
一、二款规定适用简易程序审理案件,人民法院可以依照民事诉讼法第九十条、第一百六十二条的规定采取捎口信、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达诉讼文书以简便方式送达的开庭通知,未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的,人民法院不得缺席判决”因此,A项错误《民事诉讼法》第二百零七条第十项规定,未经传票传唤,缺席判决的,当事人可以申请再审故B项正确《民事诉讼法》第二百零六条规定“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行”故C项错误《民事诉讼法》第二百一十三条规定“按照审判监督程序决定再审的案件,裁定中止原判决、裁定、调解书的执行,但追索赡养费、扶养费、抚养费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件,可以不中止执行”故D项错误
17.下列关于普通程序起诉与受理的说法正确的是oA.原告甲公司因合同纠纷起诉乙公司,起诉状中列写的被告信息不足以认定明确的被告,人民法院应当裁定不予受理B.原告应当预交而未预交案件受理费,经人民法院通知后仍不预交的,人民法院应当裁定不予受理C.原告撤诉后,又以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理D.原告在起诉状中有谩骂和人身攻击之辞的,人民法院应当裁定驳回起诉正确答案C[考点]普通程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零九条第二款规定起诉状列写被告信息不足以认定明确的被告的,人民法院可以告知原告补正原告补正后仍不能确定明确的被告的,人民法院裁定不予受理A项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十三条规定”原告应当预交而未预交案件受理费,人民法院应当通知其预交,通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获批准而仍不预交的,裁定按撤诉处理B项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十四条第一款规定“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后,原告以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理”C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十条规定”原告在起诉状中有谩骂和人身攻击之辞的,人民法院应当告知其修改后提起诉讼”因此不应为裁定驳回起诉D项错误
18.甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议,约定一旦因合同履行发生纠纷由当地仲裁委员会仲裁后合同履行中发生争议,甲公司将乙公司告上法庭对此,乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议下列说法中正确的是oA.由于双方未明确约定仲裁机构,该仲裁协议无效B.若当地仅有一个仲裁机构,该仲裁机构也不能视为约定的仲裁机构C.若当地有两个以上仲裁机构,则该仲裁协议无效D.若当地有两个以上仲裁机构,则双方应当签订补充协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁正确答案D[考点]仲裁协议[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第六条规定“仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视为约定的仲裁机构该地有两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效”因此,D项正确,A、B、C项错误
19.甲公司从乙公司购入其生产的电子元件若干,后又销售给丙公司用于电子仪器的装配在装配过程中,丙公司发现该批电子元件质量不符合要求,遂暂时停止向甲公司支付货款,并要求其赔偿而甲公司认为该批电子元件并非自己生产,而且在包装运输过程中也不至于造成损坏,质量问题应当由乙公司负责因此甲公司拒绝了丙公司的赔偿请求,并且要求其支付相应的货款鉴于此,丙公司向人民法院提起诉讼,并请求法院追加乙公司为第三人参加诉讼甲公司在诉讼过程中提出反诉,请求丙公司支付货款在本案中,乙公司可以进行哪项与诉讼相关的行为A.认为受理丙公司起诉的法院不具有管辖权,因此提出管辖权异议B.认为甲公司提起的反诉没有道理,因此向法院申请撤回反诉C.法院判决甲公司承担赔偿责任时,认为判决有明显错误而提起上诉D.法院判决其承担责任时,履行法院判决正确答案D[考点]当事人[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第八十二条规定“在一审诉讼中,无独立请求权的第三人无权提出管辖异议,无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉,被判决承担民事责任的,有权提起上诉”故D项正确
二、多项选择题(每题所设选项中至少有两个正确答案)
1.甲诉乙侵权一案,由某人民法院受理并组成合议庭公开审理本案合议庭审判员赵某是甲的舅舅,合议庭陪审员钱某是乙诉讼代理人的姐姐,证人孙某与本案有直接利害关系,案件翻译人员李某曾私下接受过乙诉讼代理人的请客本案中应当回避的人员是谁OA.赵某B.钱某C.孙某D.李某正确答案ABD[考点]民事诉讼法的基本原则与基本制度[解析]《民事诉讼法》第四十七条规定”审判人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避
(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;
(二)与本案有利害关系的;
(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的,当事人有权要求他们回避审判人员有前款规定的行为的,应当依法追究法律责任前三款规定,适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人”《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》第一条规定“审判人员具有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人有权以口头或者书面形式申请其回避
(一)是本案的当事人或者与当事人有近亲属关系的;
(二)本人或者其近亲属与本案有利害关系的;
(三)担任过本案的证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、诉讼代理人、辩护人的;
(四)与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹关系的;
(五)与本案当事人之间存在其他利害关系,可能影响案件公正审理的本规定所称近亲属,包括与审判人员有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的亲属”《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》第十三条规定“本规定所称审判人员,包括各级人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员和助理审判员本规定所称法院其他工作人员,是指审判人员以外的在编工作人员”因此赵某作为本案审判员以及甲的近亲属,钱某作为本案陪审员以及乙诉讼代理人的姐姐,李某作为本案翻译人员且私下接受乙诉讼代理人的请客,三人皆应当回避孙某作为证人,不属于回避范围,故本题正确答案为A、B、D三项
2.甲种子公司和乙农业科学院签订了一份优良稻种的买卖合同,甲公司只支付了一半价款,剩余价款拖延未付,乙农业科学院遂向法院提起诉讼,要求甲种子公司偿付欠款法院由3名陪审员和2名审判员组成合议庭进行了审理在合议庭进行评议时,陪审员的意见和审判员的意见不一致,审判长即将案件报送审判委员会处理经过讨论,审判委员会决定乙农业科学院胜诉合议庭全体成员参加了审判委员会的讨论,并在表决时进行了投票合议庭遂以法院审判委员会的名义作出了一审裁判,判决乙农业科学院胜诉判决生效后,原合议庭成员审判员丙发现甲、乙之间的合同有伪造的嫌疑,遂向审判委员会提议再审上述案件中存在哪些问题A.合议庭意见不一致时,审判长将案件报送审判委员会处理B.合议庭全体成员参加了审判委员会的讨论,并在表决时进行了投票C.合议庭以审判委员会的名义作出了一审判决D.丙向审判委员会提议再审正确答案ABCD[考点]民事诉讼法的基本原则与基本制度[解析]当合议庭意见不一致时,应当少数服从多数意见,A项错误;陪审员不能参加审判委员会的讨论,B项错误合议庭必须以自己的名义作出判决,C项错误;应当是由院长提交审判委员会提议再审,D项错误
3.甲婚后即前往A国攻读学位,后留在A国工作其妻乙在分居多年后向法院提起离婚诉讼,并委托其兄丙代理诉讼,丙曾在监所服刑9个月乙由于不愿意在庭审中再提起与甲的婚姻往事,在对其兄丙的书面委托书的委托权限中写明“全权委托”便不再出庭甲闻讯后委托国内某律所律师丁代理应诉,并将授权委托书直接邮寄到该律所甲在电话中授权丁处理诉讼全部事宜,并阐述了自己对财产分割的意见,丁在法庭上向法官口头转述了甲的意见法院根据双方的辩论情况作出了判决结合案情,以下哪些说法是错误的A.乙可以委托曾经服刑的丙代理诉讼由于是全权委托,丙可以在诉讼过程中减少乙要求分割的财产数额B.甲将授权委托书直接邮寄到律所,其委托是有效委托C.甲在电话中授权丁处理诉讼全部事宜,该授权产生全权委托的效力D.由于丁在法庭上已经向法官口头转述了甲对案件处理的意见,甲无须再提交书面意见;乙已全权委托其兄代理诉讼,乙也无须再出庭正确答案ABCD[考点]诉讼代理人[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第八十四条规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人以及其他依法不能作为诉讼代理人的,当事人不得委托其作为诉讼代理人”因此,被判处过刑罚的人仍然可以作为诉讼代理人此处注意不要与《刑事诉讼法》中辩护人的担任条件相混淆虽然是全权委托,根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第八十九条第一款的规定“授权委托书仅写‘全权代理’而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉”故A项错误《民事诉讼法》第六十二条第三款规定“侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书,必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明;没有使领馆的,由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明,再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明,或者由当地的爱国华侨团体证明”因此,甲直接邮寄的授权委托书是没有效力的,故B项错误根据《民事诉讼法》第六十二条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第八十九条第一款的规定,全权委托应该进行书面的具体授权,电话里的授权没有全权委托的效力,故C项错误《民事诉讼法》第六十五条规定“离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意思的以外,仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向人民法院提交书面意见”因此,代理人丁必须向法院提交甲的书面意见,而非口头转述,故D项错误
4.根据证据理论和《民事诉讼法》以及相关司法解释,关于证人证言,下列哪些选项是正确的A.限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人B.证人因出庭作证而支出的合理费用,由提供证人的一方当事人承担C.证人在法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的,可视为出庭作证D.“未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言不能单独作为认定案件事实的依据”,是关于证人证言证明力的规定正确答案ACD[考点]民事证据[解析]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定“不能正确表达意思的人,不能作为证人待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人”也就是说,限制行为能力的未成年人作证人,是有条件的待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应故A项正确《民事诉讼法》第七十七条规定“证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失,由败诉一方当事人负担当事人申请证人作证的,由该当事人先行垫付;当事人没有申请,人民法院通知证人作证的,由人民法院先行垫付”证人因出庭作证而支出的合理费用,提供证人的一方当事人只是先行支付,最终由败诉一方承担故B项错误《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第一款规定“人民法院应当要求证人出庭作证,接受审判人员和当事人的询问证人在审理前的准备阶段或者人民法院调查、询问等双方当事人在场时陈述证言的,视为出庭作证”法院组织双方当事人交换证据属于审理前的准备阶段,此时证人出席陈述证言的,视为出庭作证故C项正确《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条规定“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据……
(二)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人所作的与其年龄、智力状况或者精神健康状况不相当的证言;……”可见D项是关于证人证明力问题的规定,具体来说是关于证明力强弱的问题,而不属于证明力有无的问题故D项正确
5.张某与李某因某房屋所有权问题发生纠纷,张某诉至法院请求确认房屋所有权一审判决张某胜诉,上诉期内双方均未上诉3个月后李某死亡,其子李小某作为李某的继承人向法院起诉请求确认该房屋所有权,对于法院应如何处理,下列说法错误的是oA.予以受理,因为前诉与后诉的诉讼请求和当事人相同,诉讼标的不同B.予以受理,因为前诉与后诉的诉讼请求和诉讼标的相同,当事人不同C.不予受理,因为没有新情况、新理由,被告在6个月内起诉D.不予受理,因为构成重复起诉正确答案ABC[考点]普通程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉
(一)后诉与前诉的当事人相同;
(二)后诉与前诉的诉讼标的相同;
(三)后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果当事人重复起诉的,裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉,但法律、司法解释另有规定的除外”李小某提起的诉讼与张某提起的诉讼在当事人、诉讼标的、诉讼请求上均相同,构成重复起诉,应当裁定不予受理,故A、B项错误,D项正确《民事诉讼法》第一百二十七条第七项规定“判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理”因此C项错误
6.关于普通程序的重要性,下列哪些选项是正确的A.普通程序是一审诉讼案件的审理程序B.民事诉讼法的基本原则和基本制度在普通程序中有集中体现C.普通程序是民事审判程序中体系最完整、内容最丰富的程序D.其他审判程序审理案件时遇有本程序没有特别规定的,应当适用普通程序的相关规定进行审理正确答案BCD[考点]普通程序[解析]普通程序是指人民法院审判第一审民事案件通常适用的最基本的程序普通程序是我国民事诉讼法规定的一审程序中最为重要的一个程序普通程序和简易程序都是一审程序,A项并不能体现普通程序的重要性故A项错误普通程序具有程序的基础性和独立性普通程序是人民法院审理民事案件的一个基本程序,民事诉讼法的基本原则、基本制度在该程序中都有集中的体现人民法院适用普通程序审理民事案件,无须参照其他程序的规定,这也是体现出了普通程序具有相当的独立性另外,普通程序是人民法院第一审民事案件所适用的程序,普通程序是第二审程序、再审程序等其他后续程序启动的一个基础因此,普通程序是整个民事审判程序的基础故B项正确普通程序具有程序的完整性与其他诉讼程序相比较,普通程序是整个民事诉讼程序中体系最完整、内容最充实、最完备的一个程序从原告提起诉讼开始到人民法院审查受理,从庭前准备到开庭审理到最后作出判决,包括在审理过程中可能出现的特殊情况如中止审理、延期审理等,民事诉讼法都作了详尽的规定普通程序的各个诉讼阶段分落有致、相互衔接、严谨周密,构成了一个完整的程序体系故C项正确普通程序具有广泛的适用性首先,普通程序能够适用于各级人民法院审理第一审案件;其次,普通程序适用于除简单民事案件以外的其他所有民事案件的一审审理最后,人民法院适用简易程序、二审程序及再审程序审理民事案件时,该程序无特别规定的,应当适用普通程序的相关规定进行审理故D项正确
7.汤某设宴为母祝寿,向成某借了一尊清代玉瓶装饰房间毛某来祝寿时,看上了玉瓶,提出购买汤某以30万元将玉瓶卖给了毛某,并要其先付钱,寿典后15日内交付玉瓶毛某依约履行,汤某以种种理由拒绝交付毛某诉至甲县法院,要求汤某交付玉瓶,得到判决支持汤某未上诉,判决生效在该判决执行时,成某知晓了上述情况对此,成某依法可采取哪些救济措施A.以案外人身份向甲县法院直接申请再审B.向甲县法院提出执行异议C.向甲县法院提出第三人撤销之诉D.向甲县法院申诉,要求甲县法院依职权对案件启动再审正确答案BCD[考点]执行程序[解析]《民事诉讼法》第二百三十四条规定执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”由此可知,案外人成某可以提出执行异议,法院裁定驳回后方可申请再审故A项错误,B项正确但成某可以向法院申诉,为法院提供线索,从而促使法院依职权启动再审,故D项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十条规定”第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的,应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内,向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出”成某对玉瓶的所有权受到侵害,在执行程序中,有权提起第三人撤销之诉,以成某为原告,汤某和毛某为共同被告故C项正确
8.光大公司诉成方公司借款不还一案中,光大公司对一审人民法院只判决成方公司归还本金不满,提起上诉下列说法中正确的是oA.二审中,光大公司申请撤回上诉,二审法院审查认为一审判决确有错误,则不应准许撤回上诉B.二审中,光大公司与成方公司达成和解协议,二审法院可根据当事人要求,对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人C.二审中,光大公司与成方公司进行和解,光大公司申请撤回起诉,二审法院审理后准许撤诉,并裁定撤销一审判决D.二审中,光大公司申请撤诉,法院准许撤诉并撤销一审裁判后,光大公司再次起诉,法院予以受理正确答案ABC[考点]第二审程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十五条的规定“在第二审程序中,当事人申请撤回上诉,人民法院经审查认为一审判决确有错误,或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,不应准许”A项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十七条规定“当事人在第二审程序中达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的请求,对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉,经审查符合撤诉条件的,人民法院应予准许”B项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十六条规定”在第二审程序中,原审原告申请撤回起诉,经其他当事人同意,且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,人民法院可以准许准许撤诉的,应当一并裁定撤销一审裁判原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的,人民法院不予受理”C项正确,D项错误
9.甲、乙为夫妻,在M市共同经营餐馆,后因债务纠纷被F市的丙诉至法院,甲为逃避债务不知所踪如法院判决丙胜诉,甲、乙共同承担赔付责任下列做法错误的是A.为尽快得到赔付,丙可以在甲消失2年后向F市法院申请宣告甲失踪B.甲的弟弟申请宣告甲失踪,法院必须发出为期6个月的公告C.法院判决宣告甲失踪后,还需要3个月的判决公告期D.如法院指定乙是甲的财产代管人,甲的妹妹申请变更自己为财产代管人的,法院审查后可裁定准许正确答案ABCD[考点]特别程序[解析]《民事诉讼法》第一百九十条第一款规定“公民下落不明满二年,利害关系人申请宣告其失踪的,向下落不明人住所地基层人民法院提出”故A项错误《民事诉讼法》第一百九十二条规定“人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后,应当发出寻找下落不明人的公告宣告失踪的公告期间为三个月,宣告死亡的公告期间为一年因意外事件下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存的,宣告死亡的公告期间为三个月公告期间届满,人民法院应当根据被宣告失踪、宣告死亡的事实是否得到确认,作出宣告失踪、宣告死亡的判决或者驳回申请的判决”故B、C项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十二条规定“失踪人的财产代管人经人民法院指定后,代管人申请变更代管的,比照民事诉讼法特别程序的有关规定进行审理申请理由成立的,裁定撤销申请人的代管人身份,同时另行指定财产代管人;申请理由不成立的,裁定驳回申请失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,人民法院应当告知其以原指定的代管人为被告起诉,并按普通程序进行审理”故D项错误
10.林某向法院起诉郑某,提交了一张银行转账的凭证,证明自己借给郑某50万元在诉讼中,郑某主张林某借钱给自己是为了偿还对自己的欠款下列哪些说法是正确的A.林某提交的银行转账凭证属于直接证据B.林某提交的银行转账凭证属于间接证据C.郑某对林某曾经向自己借款的事实承担举证责任D.林某应对借款给郑某的事实承担证明责任正确答案BD[考点]民事证据[解析]直接证据和间接证据的区分要点在于内容的完整性,在内容上能够完整证明待证事实的是直接证据,在内容上只能证明待证事实的一个部分、一个片段的证据是间接证据林某向法院提供了银行的转账凭证,该证据的待证事实是自己借给郑某50万元,显然,该转账凭证只能证明自己向郑某转款50万元,但并不能完整证明借款事实,是间接证据故A项错误,B项正确证明对象是证明责任的前提,故分析证明责任应当首先确定该事实是否是本案的证明对象,如果是本案证明对象则需要讨论由谁承担证明责任,如果不是本案证明对象则无需证据证明,无需讨论证明责任林某是否曾经向郑某借款与本案无关,不是本案证明对象,无需证据证明,因此无需讨论证明责任故C项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定”主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”林某主张借款事实成立,故应当对借款事实的成立承担证明责任,故D项正确
11.甲、乙双方均为外国投资企业,双方因合同发生纠纷根据双方事后达成的仲裁协议,甲公司向中国国际经济贸易仲裁委员会提出仲裁申请根据贸仲的仲裁规则的规定,甲公司在提出仲裁申请时应说明的事项有A.甲请求所依据的事实、理由及相关争议要点B.甲申请仲裁所依据的仲裁协议C.甲的仲裁请求D.申请人和被申请人名称和住所正确答案ABCD[考点]涉外仲裁[解析]《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第十二条规定“当事人依据本规则申请仲裁时,应
(一)提交由申请人或申请人授权的代理人签名及/或盖章的仲裁申请书仲裁申请书应写明
1、申请人和被申请人的名称和住所,包括邮政编码、电话、传真、电子邮箱或其他电子通讯方式;
2、申请仲裁所依据的仲裁协议;
3、案情和争议要点;
4、申请人的仲裁请求;
5、仲裁请求所依据的事实和理由……”故A、B、C、D项正确
12.甲公司生产的“晴天牌”空气清新器销量占据市场第一,乙公司见状,将自己生产的同类型产品注册成“清天牌”,并全面仿照甲公司产品,使消费者难以区分为此,甲公司欲起诉乙公司侵权,同时拟申请诉前禁令,禁止乙公司销售该产品关于诉前保全,下列哪些选项是正确的A.甲公司可向有管辖权的法院申请采取保全措施,并应当提供担保
(五)合伙合同纠纷;
(六)诉讼标的额较小的纠纷”本案属于适用简易程序审理的诉讼标的额较小的纠纷,应当先行调解,故A项正确一审诉讼案件必须开庭审理,不存在书面审理的情形小额诉讼程序属于第一审简易程序的简化形式,应当开庭审理,当事人无权选择书面审理,故B项错误《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第二十七条规定适用简易程序审理的民事案件,除人民法院认为不宜当庭宣判的外,应当当庭宣判”故C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百七十一条规定“人民法院审理小额诉讼案件,适用民事诉讼法第一百六十五条的规定,实行一审终审”故D项正确
3.张某与李某因借款合同发生纠纷诉至法院,法院决定适用简易程序,但是审理期限到期案件尚未审结,张某与李某同意继续适用简易程序,法院的做法正确的是0A.继续按照简易程序审理B.由本院院长批准后延长审理期限2个月C.由该案审判长批准后延长审理期限3个月D.转入普通程序审理正确答案B[考点]简易程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十八条第一款规定“适用简易程序审理的案件,审理期限到期后,有特殊情况需要延长的,经本院院长批准,可以延长审理期限延长后的审理期限累计不得超过六个月”故B项正确
4.下列关于协议管辖的说法中,正确的是oA.离婚案件的诉讼可以通过协议管辖确定管辖法院B.甲和乙签订一份汽车买卖合同,合同中约定由甲住所地的法院管辖C.王某经营一家网络商店,与某个人物流公司签订2万元物流费用的合同,约定纠纷由王某所在地的中级法院管辖D.与父母同住的孙大与在外地的孙二就父母财产继承达成协议,约定如果对于继承发生纠纷,由孙二目前所居住城市的基层法院管辖正确答案B[考点]主管与管辖[解析]《民事诉讼法》第三十五条规定”合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”A项中,离婚属于确定身份关系案件,并非合同或者财产权益纠纷,不能适用协议管辖,不当选C项的案件应当由基层法B.甲公司可向被申请人住所地法院申请采取保全措施,法院受理后,须在48小时内作出裁定C.甲公司可向有管辖权的法院申请采取保全措施,并应当在30天内起诉D.甲公司如未在规定期限内起诉,保全措施自动解除正确答案ABC[考点]保全和先予执行[解析]《民事诉讼法》第一百零四条规定“利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全”因此,A、B、C项正确,D项错误
13.河北某公司向北京仲裁委员会申请仲裁其与北京某企业间的买卖合同纠纷,仲裁委员会受理了申请北京某企业为逃避责任,出示了一份伪造的证人证言,仲裁庭根据这份证人证言,裁决申请人河北某公司赔偿被申请人损失的50万元河北某公司不服该裁决,并且在收到仲裁裁决后发现了北京某公司伪造证据的情况那么,河北某公司可以采取下列哪些措施以维护自己的合法权益A.向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决B.在对方当事人申请执行裁决时,向受理执行申请的法院申请不予执行C.起诉对方当事人D.向仲裁委员会所在地的基层人民法院申请撤销裁决TF确答案.AB[考点]申请撤销仲裁裁决[解析]《仲裁法》第五十八条规定“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决……
(四)裁决所根据的证据是伪造的;
(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;……”故A项正确,D项错误《民事诉讼法》第二百四十四条规定”被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行……
(四)裁决所根据的证据是伪造的;
(五)对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;……”河北公司可以向执行法院申请不予执行,故B项正确“或裁或审”原则,仲裁裁决未被撤销或裁定不予执行的,当事人不得重新起诉,故C项错误
14.就瑞成公司与建华公司的合同纠纷,某省甲市中院作出了终审裁判建华公司不服,打算启动再审程序后其向甲市检察院申请检察建议,甲市检察院经过审查,作出驳回申请的决定关于检察监督,下列哪些表述是正确的A.建华公司可在向该省高院申请再审的同时,申请检察建议B.在甲市检察院驳回检察建议申请后,建华公司可向该省检察院申请抗诉C.甲市检察院在审查检察建议申请过程中,可向建华公司调查核实案情D.甲市检察院在审查检察建议申请过程中,可向瑞成公司调查核实案情正确答案CD[考点]审判监督程序[解析]《民事诉讼法》第二百一十六条规定有下列情形之一的,当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉
(一)人民法院驳回再审申请的;
(二)人民法院逾期未对再审申请作出裁定的;
(三)再审判决、裁定有明显错误的人民检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审查,作出提出或者不予提出检察建议或者抗诉的决定当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉”故A、B项错误《民事诉讼法》第二百一十七条规定“人民检察院因履行法律监督职责提出检察建议或者抗诉的需要,可以向当事人或者案外人调查核实有关情况”故C、D项正确
15.下列哪些证据法院可以依职权进行调查收集oA.在分割遗产的诉讼中,对是否遗漏共有人的调查B.关于本案人民陪审员王某曾经接受原告方请客送礼的证据C.原被告可能合谋通过诉讼非法侵占国有企业资产的证据D.属于国家档案部门保存并须经人民法院依职权调取的材料正确答案ABC[考点]民事证据[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十四条规定“民事诉讼法第六十七条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括
(一)证据由国家有关部门保存,当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的;
(二)涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;
(三)当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十六条规定“民事诉讼法第六十七条第二款规定的人民法院认为审理案件需要的证据包括
(一)涉及可能损害国家利益、社会公共利益的;
(二)涉及身份关系的;
(三)涉及民事诉讼法第五十八条规定诉讼的;
(四)当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的;
(五)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的除前款规定外,人民法院调查收集证据,应当依照当事人的申请进行”A、B、C项分别涉及法院依职权追加当事人、回避等与实体争议无关的程序事项,可能损害国家利益、社会公共利益的事项,应入选,D项属于法院依申请调取证据的情形
16.关于人民法院调解民事纠纷,下列哪些做法是合法的A.法院将当事人之间的调解录像在未告知双方当事人的情况下作为典型案例上传至法院网站B.某消费者权益保护组织和一个社会知名生产企业之间的诉讼由于涉及诸多消费者的权益,法院决定公开调解书C.主持调解的法官将调解结案案件中企业的商业秘密透露给其他公司谋取利益D.主持调解的法官配合国家安全机关的调查将其主持调解案件中获知的公司商业秘密告诉国家安全机关正确答案BD[考点]人民法院调解[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百四十六条规定“人民法院审理民事案件,调解过程不公开,但当事人同意公开的除外调解协议内容不公开,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益,人民法院认为确有必要公开的除外主持调解以及参与调解的人员,对调解过程以及调解过程中获悉的国家秘密、商业秘密、个人隐私和其他不宜公开的信息,应当保守秘密,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”A项未获得当事人同意,C项并非调解人员对调解协议进行保密的例外情况,故B、D项正确
17.中国公民甲与某韩国公司于2015年4月在北京市海淀区签订货物买卖合同,韩国公司交付货物后,甲主张货物存在严重质量问题,拒绝付款并要求退货,韩国公司向韩国法院提起诉讼并被受理,则下列说法中正确的是OA.若甲收到韩国法院的应诉通知后,向北京市海淀区法院起诉,法院不予受理B.若甲收到韩国法院的应诉通知后,向北京市海淀区法院起诉,法院可予受理C.若北京市海淀区法院依法受理并作出判决,韩国公司请求法院承认和执行韩国法院对本案作出的判决的,法院不予准许D.若韩国法院对本案作出的判决已经被我国法院承认,甲就本案向北京市海淀区法院起诉的,北京市海淀区法院不予受理正确答案BCD[考点]涉外民事诉讼程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百三十一条第一款规定“中华人民共和国法院和外国法院都有管辖权的案件,一方当事人向外国法院起诉,而另一方当事人向中华人民共和国法院起诉的,人民法院可予受理判决后,外国法院申请或者当事人请求人民法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的,不予准许;但双方共同缔结或者参加的国际条约另有规定的除外”故A项错误,B、C、D项正确
18.华某和杨某为夫妻,因感情不和等原因提起离婚诉讼,一审审理判决两人离婚收到一审判决书后,下列哪些做法是错误的A.华某对财产分割问题表示不服,在收到判决书30日后提起上诉B.杨某在收到判决书后10日后与柳某领取结婚证C.如二审法院对本案进行调解,在制作调解书时,应同时对一审裁判作出处理,即应裁定撤销原一审裁判D.由于两人期盼尽快组成新家庭,华某对杨某表示,可以在收到判决书后第二日上午共同上诉并于当日下午共同撤回上诉,一审判决即生效正确答案ABCD[考点]第二审程序[解析]《民事诉讼法》第一百七十一条第一款规定“当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉A项错误《民事诉讼法》第一百五十一条第四款规定”宣告离婚判决,必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚B项错误《民事诉讼法》第一百七十九条规定“第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解调解达成协议,应当制作调解书,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销C项错误《民事诉讼法》第一百八十条规定“第二审人民法院判决宣告前,上诉人申请撤回上诉的,是否准许,由第二审人民法院裁定D项错误
19.中国公民甲与外国公民乙因合同纠纷诉至某市中级法院,法院判决乙败诉判决生效后,甲欲请求乙所在国家的法院承认和执行该判决关于甲可以利用的途径,下列哪些说法是正确的A.可以直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行B.可以向中国法院申请,由法院根据我国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则,请求外国法院承认和执行C.可以向司法行政部门申请,由司法行政部门根据我国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则,请求外国法院承认和执行D.可以向外交部门申请,由外交部门向外国中央司法机关请求协助正确答案AB[考点]涉外民事诉讼程序[解析]《民事诉讼法》第二百八十七条第一款规定“人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定,如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内,当事人请求执行的,可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行,也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定,或者按照互惠原则,请求外国法院承认和执行”由此可见,我国法院判决在域外承认和执行有两种方式一是由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行;二是当事人向中国法院申请,由中国法院根据条约或者互惠关系请求外国法院承认和执行故A、B项正确,C、D项错误
20.下列关于被遗漏的共同必要诉讼人申请再审的情形,做法正确的是A.甲对乙丙共有的房屋提起诉讼,人民法院未能成功通知丙,导致丙未能参加诉讼,丙可以自应当收到乙寄来的判决书之日起6个月内申请再审B.人民法院因共同必要诉讼人的申请,对一审判决作出再审的裁定,原审法院应当追加申请人为当事人,作出新的判决、裁定C.人民法院因共同必要诉讼人的申请,对二审判决作出再审的裁定,原二审人民法院应当进行调解,调解不能达成协议的,应当撤销原判决,发回重审,重审时应追加申请人为当事人D.丙对甲、乙关于一套房产的执行提出异议,执行法院审查后裁定驳回异议,丙认为该判决损害自己的权益,在收到执行法院的裁定后,立即向房屋所在地的法院提出再审申请正确答案ABCD[考点]审判监督程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百二十二条第一款规定“必须共同进行诉讼的当事人因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由未参加诉讼的,可以根据民事诉讼法第二百零七条第八项的规定,自知道或者应当知道之日起六个月内申请再审,但符合本解释第四百二十一条规定情形的除外”A项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百二十二条第二款规定“人民法院因前款规定的当事人申请而裁定再审,按照第一审程序再审的,应当追加其为当事人,作出新的判决、裁定;按照第二审程序再审,经调解不能达成协议的,应当撤销原判决、裁定,发回重审,重审时应追加其为当事人”因此,B、C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百二十一条规定“根据民事诉讼法第二百三十四条规定,案外人对驳回其执行异议的裁定不服,认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的,可以自执行异议裁定送达之日起六个月内,向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审”故D项正确
21.以下说法不正确的是A.各级人民法院除依法审理否类案件外,也可对本辖区内的人民调解委员会的调解工作进行业务指导B.当事人提出证据证明已经生效的调解书违反自愿原则向A区法院申请再审,A区法院审判监督庭经审查属实,决定再审C.A公司与B公司就实用新型专利纠纷向甲省乙市中级人民法院提起诉讼,经调解结案后甲省检察院就该案向甲省高级人民法院提出抗诉,甲省高级人民法院自收到抗诉书之日起10日内作出再审裁定D.杭州互联网法院在线审理一起网络服务合同纠纷时,因已经即时履行而未专门制作调解书关于该调解协议,法院只能邮寄或要求双方当事人到庭签名或盖章,方具有法律效力正确答案ABCD[考点]人民法院调解[解析]《人民法院组织法》第二十五条第二款规定“基层人民法院对人民调解委员会的调解工作进行业务指导A项错误《人民法院组织法》第三十七条第一款规定“审判委员会履行下列职能
(一)总结审判工作经验;
(二)讨论决定重大、疑难、复杂案件的法律适用;
(三)讨论决定本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书是否应当再审;
(四)讨论决定其他有关审判工作的重大问题”故B项错误《最高人民法院关于知识产权法庭若干问题的规定》第二条规定“知识产权法庭审理下列案件
(一)不服高级人民法院、知识产权法院、中级人民法院作出的发明专利、实用新型专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件、垄断第一审民事案件判决、裁定而提起上诉的案件;
(二)不服北京知识产权法院对发明专利、实用新型专利、外观设计专利、植物新品种、集成电路布图设计授权确权作出的第一审行政案件判决、裁定而提起上诉的案件;
(三)不服高级人民法院、知识产权法院、中级人民法院对发明专利、实用新型专利、外观设计专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件、垄断行政处罚等作出的第一审行政案件判决、裁定而提起上诉的案件;……”《最高人民法院关于知识产权法庭若干问题的规定》第十一条规定“对知识产权法院、中级人民法院已经发生法律效力的本规定第二条第
一、
二、三项所称第一审案件判决、裁定、调解书,省级人民检察院向高级人民法院提出抗诉的,高级人民法院应当告知其由最高人民检察院依法向最高人民法院提出,并由知识产权法庭审理”对知识产权法院、中级人民法院已经发生法律效力的实用新型专利第一审案件调解书,省级人民检察院向高级人民法院提出抗诉的,高级人民法院应当告知其由最高人民检察院依法向最高人民法院提出,并由知识产权法庭审理,C项错误《最高人民法院关于互联网法院审理案件若干问题的规定》第十九条规定“互联网法院在线审理的案件,审判人员、法官助理、书记员、当事人及其他诉讼参与人等通过在线确认、电子签章等在线方式对调解协议、笔录、电子送达凭证及其他诉讼材料予以确认的,视为符合《中华人民共和国民事诉讼法》有关签名的要求D项错误院管辖,双方协议选择中级法院,违背了案件的级别管辖的规定,不当选;D项,《民事诉讼法》第三十三条第三项规定“因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖”由此可知其违反专属管辖的规定,不当选本题答案为B项
5.李某租住王某一间房,2018年3月,租赁合同到期,李某迟迟不愿退房王某无奈,只得将李某诉至法院,法院判决李某退房判决生效后,李某无正当理由拒不执行,王某于是申请强制执行当执行员带法警进入该房时,案外人张某手持木棍将执行员打伤,法院对张某拘留15日,罚款8000元下列哪一说法是不正确的A.拘留期间被拘留人承认并改正错误的,法院可以决定提前解除拘留措施B.罚款和拘留两种措施不得同时采用C.适用拘留措施应当报请院长批准D.本案中人民法院可以对案外人采取强制措施正确答案B[考点]对妨害民事诉讼行为的强制措施[解析]《民事诉讼法》第一百一十八条第三款的规定“在拘留期间,被拘留人承认并改正错误的,人民法院可以决定提前解除拘留”故A项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百八十四条规定”对同一妨害民事诉讼行为的罚款、拘留不得连续适用”故B项错误《民事诉讼法》第一百一十九条第一款规定“拘传、罚款、拘留必须经院长批准”故C项正确只要是破坏了诉讼秩序,阻碍了诉讼的正常进行,都可以对其采取强制措施,故D项正确
6.甲诉乙损害赔偿一案,双方在诉讼中达成和解协议关于本案,下列哪一说法是正确的A.当事人无权向法院申请撤诉B.因当事人已达成和解协议,法院应当裁定终结诉讼程序C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书正确答案C[考点]人民法院调解[解析]诉讼中和解是当事人对自己实体权利和诉讼权利的处分诉讼和解不能作为法院结案方式,不能直接终结诉讼程序诉讼中达成和解协议之后有两种结案方式,一是申请撤诉,二是申请根据和解协议制作调解书结合本题,因为当事人达成和解协议后,可以选择撤诉作为终结诉讼程序的方法,故A项错误诉讼中和解是当事人对自己权利的自行处分,法院不能依职权终结诉讼程序,故B项错误《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第二条第一款规定“当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书双方当事人申请庭外和解的期间,不计入审限”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百四十八条第一款规定“当事人自行和解或者调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予准许因此,当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书,但不能申请法院依和解协议内容制作判决书,注意存在两个例外一是无民事行为能力人的离婚案件,二是涉外民事案件故C项正确,D项错误
7.张某将一张银行汇票不慎丢失,遂向法院申请公示催告法院受理后立即向银行发出止付通知并发出公告,催促利害关系人申报权利且将公示催告期间定为60日,法院的下列做法中正确的是A.若张某没有将汇票丢失而是不慎损毁,则法院催促利害关系人申报权利的期间可以少于60日B.若公告期届满无人申报权利的,法院应当依职权组成合议庭作出除权判决C.若法院收到利害关系人的申报,应当裁定终结公示催告程序,并将案件转入诉讼程序D.因发生意外事件致使利害关系人无法知道公告事实的,利害关系人自知道或者应当知道判决公告之日起1年内,可以向作出判决的人民法院起诉正确答案D[考点]公示催告程序[解析]《民事诉讼法》第二百二十六条规定”人民法院决定受理申请,应当同时通知支付人停止支付,并在三日内发出公告,催促利害关系人申报权利公示催告的期间,由人民法院根据情况决定,但不得少于六十日A项错误《民事诉讼法》第二百二十九条规定“没有人申报的,人民法院应当根据申请人的申请,作出判决,宣告票据无效判决应当公告,并通知支付人自判决公告之日起,申请人有权向支付人请求支付B项错误《民事诉讼法》第二百二十八条规定“利害关系人应当在公示催告期间向人民法院申报人民法院收到利害关系人的申报后,应当裁定终结公示催告程序,并通知申请人和支付人申请人或者申报人可以向人民法院起诉C项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百五十八条规定“民事诉讼法第二百三十条规定的正当理由,包括
(一)因发生意外事件或者不可抗力致使利害关系人无法知道公告事实的;……”《民事诉讼法》第二百三十条规定“利害关系人因正当理由不能在判决前向人民法院申报的,自知道或者应当知道判决公告之日起一年内,可以向作出判决的人民法院起诉”D项正确
8.甲因民间借贷纠纷对乙提起诉讼,请求法院判令乙偿还借款30万元,并向法院提交了财产保全申请,请求冻结乙相应价值的财产法院依照《民事诉讼法》第103条的规定责令甲提供财产保全担保,则下列说法中错误的是A.甲应当提供相当于请求保全数额的担保;情况特殊的,法院可以酌情处理B.甲无力提供担保,遂向某保险公司投保财产保全责任保险,保险人可以以其与甲签订财产保全责任保险合同的方式为财产保全提供担保C.案件审理过程中,法院发现甲提供的担保不足以赔偿可能给乙造成的损失,可以责令甲追加相应的担保;如果甲拒不追加,可以裁定解除保全D.甲提供担保后,乙提供其他等值担保财产且有利于执行,人民法院可以裁定变更保全标的物为乙提供的担保财产正确答案A[考点]保全和先予执行[解析]《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第五条第一款规定“人民法院依照民事诉讼法第一百条规定责令申请保全人提供财产保全担保的,担保数额不超过请求保全数额的百分之三十;申请保全的财产系争议标的的,担保数额不超过争议标的价值的百分之三十”故A项错误《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第七条的规定“保险人以其与申请保全人签订财产保全责任险合同的方式为财产保全提供担保的,应当向人民法院出具担保书”故B项正确《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第五条第三款规定“财产保全期间,申请保全人提供的担保不足以赔偿可能给被保全人造成的损失的,人民法院可以责令其追加相应的担保拒不追加的,可以裁定解除或者部分解除保全”C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百六十七条规定“财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的,人民法院可以裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产”D项正确
9.关于处分原则,下列说法中错误的是A.当事人处分的权利包括了民事权利和诉讼权利B.原告在诉讼过程中可以放弃全部的诉讼请求,被告可以部分或全部承认原告的诉讼请求C.双方当事人可以就实体问题进行自行和解D.在诉讼过程中只要当事人按照自己的真实意愿处分权利就应当受到允许正确答案D[考点]民事诉讼法的基本原则与基本制度[解析]《民事诉讼法》第十三条第二款规定“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”故当事人的处分权应当在法律允许范围内行使,并非不受限制D项错误
10.赵某与刘某将共有商铺出租给陈某刘某瞒着赵某,与陈某签订房屋买卖合同,将商铺转让给陈某,后因该合同履行发生纠纷,刘某将陈某诉至法院赵某得知后,坚决不同意刘某将商铺让与陈某关于本案相关人的诉讼地位,下列哪一说法是正确的A.法院应依职权追加赵某为共同原告B.赵某应以刘某侵权起诉,陈某为无独立请求权第三人C.赵某应作为无独立请求权第三人D.赵某应作为有独立请求权第三人正确答案D[考点]当事人[解析]在本案中,商铺系赵某与刘某共同共有,刘某瞒着赵某将商铺卖给承租人陈某的行为损害了赵某的合法权益在刘某与陈某的诉讼中,赵某既反对原告刘某,也反对被告陈某,其主张独立的实体权利,系有独立请求权的第三人,故D项是正确
11.根据《民事诉讼法》及相关司法解释,关于法院调解,下列哪一项是错误的A.法院可以委托与当事人有特定关系的个人进行调解,达成协议的,法院应当依法予以确认B.当事人在诉讼中自行达成和解协议的,可以申请法院依法确认和解协议并制作调解书C.法院制作的调解书生效后都具有执行力D.法院调解书确定的担保条款的条件成就时,当事人申请执行的,法院应当依法执行正确答案C[考点]人民法院调解[解析]《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第一条规定“根据民事诉讼法第九十五条的规定,人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织,和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作经各方当事人同意,人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件进行调解,达成调解协议后,人民法院应当依法予以确认”因此,法院可以委托与当事人有特定关系的个人进行调解,达成协议的,法院应当依法予以确认故A项正确《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第二条规定”当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书”故B项正确要注意区分法律约定力与执行力,两种是完全不同的效力《民事诉讼法》第一百条第三款规定“调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力”因此,调解书生效对当事人就有法律约定力但生效的调解书不一定有执行力生效的调解书具有执行力是有条件的,例如需要有执行内容《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十一条第一款规定“当事人申请人民法院执行的生效法律文书应当具备下列条件
(一)权利义务明确;
(二)给付内容明确”因此,“法院制作的调解书生效后都具有执行力”这一说法是不准确的故c项错误《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十五条第一款规定“调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时,当事人申请执行的,人民法院应当依法执行”故D项正确
12.李某与温某之间债权债务纠纷经甲市M区法院审理作出一审判决,要求温某在判决生效后15日内偿还对李某的欠款双方均未提起上诉判决履行期内,李某发现温某正在转移财产,温某位于甲市N区有可供执行的房屋一套,故欲申请法院对该房屋采取保全措施关于本案,下列哪一项是正确的A.此时案件已经审理结束且未进入执行阶段,李某不能申请法院采取保全措施B.李某只能向做出判决的甲市M区法院申请保全C.李某可向甲市M区法院或甲市N区法院申请保全D.李某申请保全后,其在生效判决书指定的履行期间届满后15日内不申请执行的,法院应当解除保全措施正确答案C[考点]保全和先予执行[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百六十三条规定“法律文书生效后,进入执行程序前,债权人因对方当事人转移财产等紧急情况,不申请保全将可能导致生效法律文书不能执行或者难以执行的,可以向执行法院申请采取保全措施”故A项错误《民事诉讼法》第二百三十一条第一款规定“发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行”本案第一审法院为甲市M区法院,可供执行的财产位于甲市N区因此,本案执行法院应当为M区法院或N区法院故B项错误,C项正确履行期间届满后,不申请执行的,应于履行期间届满后5日内解除保全措施故D项错误
13.关于外国的判决、裁定的承认与执行,下列说法错误的是oA.对外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁函,需要中华人民共和国法院执行的,当事人应当先向人民法院申请承认,裁定承认后,再根据相关规定予以执行B.当事人仅申请承认而未同时申请执行的,人民法院仅对应否承认进行审查C.承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决的案件,由合议庭进行审查D.与中华人民共和国没有司法协助条约又无互惠关系的国家的法院,未通过外交途径直接请求人民法院提供司法协助的,人民法院经审查后决定是否提供协助并说明理由正确答案.D[考点]涉外民事诉讼程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百四十四条规定”对外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决,需要中华人民共和国法院执行的,当事人应当先向人民法院申请承认人民法院经审查,裁定承认后,再根据民事诉讼法第三编的规定予以执行当事人仅申请承认而未同时申请执行的,人民法院仅对应否承认进行审查并作出裁定”故A、B项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百四十六条第一款规定“承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决的案件,人民法院应当组成合议庭进行审查”故C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百四十二条第一款规定“当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的,如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约,也没有互惠关系的,裁定驳回申请,但当事人向人民法院申请承认外国法院作出的发生法律效力的离婚判决的除外”故D项错误
14.战某打电话向牟某借款5万元,并发短信提供账号,牟某当日即转款之后,因战某拒不还款,牟某起诉要求战某偿还借款在诉讼中,战某否认向牟某借款的事实,主张牟某转的款是为偿还之前向自己借的款,并向法院提交了证据;牟某也向法院提供了一些证据,以证明战某向其借款5万元的事实关于这些证据的种类和类别的确定,下列哪一项是正确的A.牟某提供的银行转账凭证属于书证,该证据对借款事实而言是直接证据B.牟某提供的记载战某表示要向其借款5万元的手机短信属于电子数据,该证据对借款事实而言是间接证据C.牟某提供的记载战某表示要向其借款5万元的手机通话录音属于电子数据,该证据对借款事实而言是直接证据D.战某提供一份牟某书写的向其借款10万元的借条复印件,该证据对牟某主张战某借款的事实而言属于反证正确答案B[考点]民事证据[解析]以对案件事实的证明效力分类,可以将证据分为直接证据和间接证据直接证据,是指可以对案件事实直接进行证明的证据;间接证据,是指不能直接用于证明案件事实而需要与其他间接证据结合起来形成证据链来证明案件事实的证据牟某提供的银行转款凭证,是以其内容来证明案件事实,属于书证但其只能证明牟某向战某转了款项,并不能证明这笔转款是借给战某的款项,还是用于偿还战某的款项,属于间接证据故A项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十六条第二款规定“电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息”牟某提供的手机短信属于电子数据但是手机短信只是说明“战某表示要向其借款”,并没有直接说明借款事实是否真的发生,该手机短信相对于借款事实而言只是间接证据故B项正确视听资料,是指录音、录像等,包括传统上的录音带、录像带等储存介质,也包括电子介质储存的音频文件、视频文件等,本题中的手机通话录音属于视听资料同时,该通话录音只是说明“战某表示要向其借款”,并没有直接说明借款事实是否真的发生,该录音相对于借款事实而言只是间接证据故C项错误从证明责任负担标准分类,可以将证据分为本证与反证本证是负担证明责任一方提供的用于证明其主张的事实为真实的证据,反证则是对该事实不负证明责任的相对方提供的用于证明该事实不存在的证据首先,本案待证事实是“牟某主张战某借款的事实”,即战某是否向牟某借款而战某提供的“牟某书写的向其借款10万元的借条”只能证明牟某是否向战某借款,该事实并非本案待证事实,故该借条与本案待证事实无关,不是本案的证据因此,其既不是本案的本证,也不是本案的反证,故D项错误
15.根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,下列关于举证期限的说法中正确的是oA.人民法院确定举证期限,第一审普通程序案件不得少于10日B.当事人在举证期限内确有困难无法按期提供证据的,可以在举证期限届满后向法院书面申请延长C.当事人因故意或重大过失逾期提供的证据,法院原则上不予采纳但该证据与案件基本事实有关的,人民法院应当采纳,并对当事人予以训诫、罚款D.当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院应当采纳,并对当事人予以训诫、罚款正确答案C[考点]民事诉讼中的证明[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十九条第二款规定“人民法院确定举证期限,第一审普通程序案件不得少于十五日”故A项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百条第一款规定”当事人申请延长举证期限的,应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请”而非举证期限届满之后。
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