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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟51
一、单项选择题(每题所设选项中只有一个正确答案)
1.甲因民间借贷纠纷对乙提起诉讼,请求法院判令乙偿还借款30(江南博哥)万元,并向法院提交了财产保全申请,请求冻结乙相应价值的财产法院依照《民事诉讼法》第103条的规定责令甲提供财产保全担保,则下列说法中错误的是A.甲应当提供相当于请求保全数额的担保;情况特殊的,法院可以酌情处理B.甲无力提供担保,遂向某保险公司投保财产保全责任保险,保险人可以以其与甲签订财产保全责任保险合同的方式为财产保全提供担保C.案件审理过程中,法院发现甲提供的担保不足以赔偿可能给乙造成的损失,可以责令甲追加相应的担保;如果甲拒不追加,可以裁定解除保全D.甲提供担保后,乙提供其他等值担保财产且有利于执行,人民法院可以裁定变更保全标的物为乙提供的担保财产正确答案A[考点]保全和先予执行[解析]《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第五条第一款规定“人民法院依照民事诉讼法第一百条规定责令申请保全人提供财产保全担保的,担保数额不超过请求保全数额的百分之三十;申请保全的财产系争议标的的,担保数额不超过争议标的价值的百分之三十”故A项错误《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第七条的规定“保险人以其与申请保全人签订财产保全责任险合同的方式为财产保全提供担保的,应当向人民法院出具担保书”故B项正确《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第五条第三款规定“财产保全期间,申请保全人提供的担保不足以赔偿可能给被保全人造成的损失的,人民法院可以责令其追加相应的担保拒不追加的,可以裁定解除或者部分解除保全”C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百六十七条规定“财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的,人民法院可以裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产”D项正确
2.甲公司与乙公司因合同履行发生纠纷,甲公司依据仲裁协议提请北京仲裁委员会仲裁,仲裁庭经审理依法作出仲裁裁决下列有关该仲裁裁决的说法,错误的是A.当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写B.对裁决持不同意见的仲裁员胡某在裁决书上不签名C.仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行裁决D.仲裁庭3名仲裁员中有2名仲裁员认为应当裁决乙公司承担违约责任,而首项正确
15.曹某与邻居刘某因为口角发生打斗,曹某打伤了刘某的左臂,刘某遂将曹某起诉至人民法院,要求赔偿该案在审理中法院通过调解结案,并依法制作了调解书,在法院依法送达调解书时曹某签收了调解书,刘某对调解结果表示反悔,拒绝签收此调解书则关于本案的处理,下列说法中正确的是A.法院应当对刘某进行留置送达B.由于曹某已经依法签收了调解书,刘某是否签收调解书对本案没有实质性影响C.法院可以对刘某的拒绝签收行为施以罚款或者拘留D.应当视为调解无效,法院应当及时对案件进行审理并作出判决正确答案D[考点]考查调解书的送达[解析]根据《民诉解释》第133条和第149条的规定,调解书不适用于留置送达,当事人一方拒绝签收的,应当视为调解无效,重新审理判决
16.某省海兴市的《现代企业经营》杂志刊登了一篇自由撰稿人吕某所写的报道,内容涉及同省龙门市甲公司的经营方式甲公司负责人汪某看到该篇文章后,认为《现代企业经营》作为一本全省范围内发行的杂志,其所发文章内容严重失实,损害了甲公司的名誉,使公司的经营受到影响于是甲公司向法院起诉要求《现代企业经营》杂志社和吕某赔偿损失5万元,并进行赔礼道歉一审法院仅判决杂志社赔偿甲公司3万元,未对“赔礼道歉”的请求进行处理杂志社认为赔偿数额过高,不服一审判决提起上诉关于二审法院对本案的处理,下列选项正确的是A.由于“赔礼道歉”的诉讼请求并不在上诉请求的范围之中,二审法院不得对其进行审理B.针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求,二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成的,发回重审C.针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求,二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成的,径行判决D.针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求,二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成的,告知甲公司另行起诉正确答案B[考点]第二审程序[解析]二审法院对一审法院遗漏当事人的诉讼请求的处理和对当事人二审中增加诉讼请求的处理是不同的,本题属于遗漏当事人“赔礼道歉”诉讼请求的情形《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十四条规定”对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的,发回重审”故B项正确,A、C、D项错误
17.关于当事人的上诉,下列哪一情形法院应当受理A.赵某因租赁纠纷起诉华某,胜诉后申请法院执行,华某认为执行程序违法提出异议被驳回华某提起上诉B.钱某认为邵某诉江某一案判决损害其合法权益,起诉要求撤销该判决被驳回钱某提起上诉C.孙某诉肖某侵犯著作权,经两级人民法院裁判后肖某申请再审孙某不服再审判决提起上诉D.李某因借款纠纷起诉林某,法院适用小额诉讼程序审理,林某提出管辖异议被驳回林某提起上诉正确答案B[考点]执行程序中的一般性制度;第三人撤销之诉;再审审理的审判程序;小额诉讼程序的特别规定[解析]A选项华某提出的是执行行为异议《民事诉讼法》第225条规定,当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议据此,执行行为异议只能向上一级法院复议救济,不能上诉A选项错误B选项钱某提起的是第三人撤销之诉《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第300条第2款规定,对法院作出第三人撤销之诉的裁判不服的,当事人可以上诉B选项为正确答案《民事诉讼法》第207条规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定据此,本案原审判决经两级法院审理,再审时应适用第二审程序,不服该判决不得上诉C选项错误《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第278条规定,当事人对小额诉讼案件提出管辖异议的,人民法院应当作出裁定裁定一经作出即生效据此,林某不得提起上诉D选项错误
18.赵某与康某因买卖一件玉器发生争议,赵向康住所地法院提起诉讼,要求康履行合同,交付玉器法院受理后,非合同当事人刘某称自己是该玉器的所有人,康某在刘某家里看到该玉器,说很喜欢,便借走把玩,康并非该玉器所有人,因而要求参加诉讼参加诉讼后,刘某认为受理法院无管辖权,便提出管辖权异议下列说法哪一个是正确的A.刘某可以提出管辖异议,因为刘某是有独立请求权的第三人因为管辖错误将损B.刘某可以提出管辖异议,害其实体权利因为刘某不是本诉的当事人因为刘某不C.刘某不能提出管辖异议,是本案的当事人[解析]根据《民事诉讼法》第56条D.刘某不能提出管辖异议,的规定,对当事人双方的诉讼标的第三人认为有独正确答案C立请求权的,有权提起诉讼对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务因此,刘某无论是有独立请求权的第三人还是无独立请求权第三人,都不能提管辖权异议C项说法正确AB说法错误D项是明显的错误,因为有独立请求权的第三人是处于当事人的诉讼地位不过他是以本诉中的原告和被告作为其参加诉讼的被告他的诉求不同于原告也不同于被告,他当然不是本诉的当事人但法院将本诉讼和参加之诉合并成一个案件审理,他就当然是本案的当事人
19.下列行为属于送达行为的是oA.法院向当事人的所在单位发出的协助执行通知书B.甲法院向乙法院出具的委托函C.当事人甲向法院告知其已经解除与代理人乙之间的委托关系D.甲法院在公告栏中粘贴一份侵权纠纷的判决书,并说明了裁判主要内容、上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院正确答案D[考点]期间、送达[解析]民事诉讼中的送达,是人民法院依法定程序和方式,向当事人及其他诉讼参与人送交诉讼文书的行为当事人所在单位,并非诉讼参与人,A项错误法院之间不适用送达,B项错误当事人向法院告知的事项,告知主体是当事人,告知对象是法院,C项错误D项为公告送达,D项正确
二、多项选择题(每题所设选项中至少有两个正确答案)
1.关于涉外仲裁委员会,下列说法中正确的是A.涉外仲裁委员会可以由中国国际商会组织设立B.涉外仲裁委员会由主任一人、副主任若干人和委员若干人组成C.涉外仲裁委员会的主任、副主任和委员由涉外仲裁委员会独立聘任D.可以从具有法律、经济贸易、科学技术等专门知识的外籍人士中聘任仲裁员正确答案ABD[考点]涉外仲裁[解析]《仲裁法》第六十六条规定”涉外仲裁委员会可以由中国国际商会组织设立,涉外仲裁委员会由主任一人、副主任若干人和委员若干人组成涉外仲裁委员会的主任、副主任和委员可以由中国国际商会聘任”《仲裁法》第六十七条规定“涉外仲裁委员会可以从具有法律、经济贸易、科学技术等专门知识的外籍人士中聘任仲裁员”故A、B、D项正确涉外仲裁委员会的主任、副主任和委员可以由中国国际商会聘任,故C项错误
2.中国海南省甲公司与澳大利亚乙公司长期从事橡胶贸易,双方签订橡胶贸易销售合同,约定关于合同争议适用中国《中华人民共和国民法典》并签订仲裁条款,约定合同产生的争议提交中国某仲裁委员会仲裁后双方对仲裁协议条款产生争议,一方向中国人民法院请求确认仲裁条款效力根据案情,以下说法正确的是OA.根据橡胶贸易销售合同,当事人已选择中国《中华人民共和国民法典》作为确认仲裁条款效力适用的法律B.根据橡胶贸易销售合同,当事人并未选定确认仲裁条款效力适用的法律C.本案应由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖,仲裁协议约定的仲裁机构不明确的,由仲裁协签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖D.本案应由仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或被申请人住所地的中级人民法院管辖正确答案BD[考点]涉外仲裁[解析]《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》第十三条规定“当事人协议选择确认涉外仲裁协议效力适用的法律,应当作出明确的意思表示,仅约定合同适用的法律,不能作为确认合同中仲裁条款效力适用的法律”故A项错误,B项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第十二条第一款规定“当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖仲裁协议约定的仲裁机构不明确的,由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖”《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》第二条规定申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的中级人民法院或者专门人民法院管辖涉及海事海商纠纷仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的海事法院管辖;上述地点没有海事法院的,由就近的海事法院管辖”故C项错误,D项正确
3.韩某起诉翔鹭公司要求其依约交付电脑,并支付迟延履行违约金5万元经县市两级法院审理,韩某均胜诉后翔鹭公司以原审适用法律错误为由申请再审,省高院裁定再审后,韩某变更诉讼请求为解除合同,支付迟延履行违约金10万元再审法院最终维持原判关于再审程序的表述,下列哪些选项是正确的A.省高院可以亲自提审,提审应当适用二审程序B.省高院可以指令原审法院再审,原审法院再审时应当适用一审程序C.再审法院对韩某变更后的请求应当不予审查D.对于维持原判的再审裁判,韩某认为有错误的,可以向检察院申请抗诉正确答案ACD[考点]审判监督程序[解析]《民事诉讼法》第二百零六条规定“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行”《民事诉讼法》第二百一十一条第二款规定“因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理,但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件,由本院再审或者交其他人民法院再审,也可以交原审人民法院再审”因此,本案当事人只能向省高院申请再审本案省高院裁定再审后,既可以由省高院审理,也可以由原审法院或者其他下一级法院再审《民事诉讼法》第二百一十四条第一款规定“人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定”因此,如果由省高院审理,属于提审,应当适用二审程序如果由原审法院再审,由于本案是经过二审的,也应当适用二审程序故A项正确,B项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零三条规定“人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行当事人的再审请求超出原审诉讼请求的,不予审理;符合另案诉讼条件的,告知当事人可以另行起诉被申请人及原审其他当事人在庭审辩论结束前提出的再审请求,符合民事诉讼法第二百一十二条规定的,人民法院应当一并审理人民法院经再审,发现已经发生法律效力的判决、裁定损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,应当一并审理”因此,省高院裁定再审后,韩某变更诉讼请求为解除合同,这属于再审时提出超出原审范围增加诉讼请求,不属于再审审理范围故C项正确《民事诉讼法》第二百一十六条规定“有下列情形之一的,当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉
(一)人民法院驳回再审申请的;
(二)人民法院逾期未对再审申请作出裁定的;
(三)再审判决、裁定有明显错误的人民检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审查,作出提出或者不予提出检察建议或者抗诉的决定当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉”因此,再审裁判,当事人可以向检察院申请抗诉故D项正确
4.王大爷在小区散步时,被赵女士家的爱犬咬伤了左腿,两人互相争执,王大爷一气之下起诉到法院,要求赵女士赔偿并赔礼道歉,法院审理后支持了王大爷的诉讼请求关于本案送达表述不正确的是A.如法院通知当事人到法院领取判决书,赵女士以不服裁判为由,拒不签收判决书的,法院可视为直接送达B.王大爷由于腿伤未愈,告知法院不便下床收取判决书,希望以电子邮件形式送达,法院遵循当事人意愿采取电子送达方式C.赵女士因为误将国家二级保护动物作为家犬来养,被处以行政拘留,法院委托公安机关代为送达D.如果法院审理后通过调解结案,并制作调解协议书,分别送达王大爷和赵女士住处,由于两人均不在家,法院采取录像、拍照等方式进行留置送达正确答案CD[考点]期间、送达[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百三十一条第一款规定“人民法院直接送达诉讼文书的,可以通知当事人到人民法院领取当事人到达人民法院,拒绝签署送达回证的,视为送达审判人员、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名”A项正确《民事诉讼法》第九十条规定“经受送达人同意,人民法院可以采用能够确认其收悉的电子方式送达诉讼文书通过电子方式送达的判决书、裁定书、调解书,受送达人提出需要纸质文书的,人民法院应当提供”B项正确《民事诉讼法》第九十一条规定“直接送达诉讼文书有困难的,可以委托其他人民法院代为送达,或者邮寄送达邮寄送达的,以回执上注明的收件日期为送达日期”委托送达的被委托对象只能是人民法院,而不能是任意单位,C项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百三十三条规定调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达当事人本人因故不能签收的,可由其指定的代收人签收”调解书不能留置送达,D项错误
5.下列哪些案件不应当再审A.二审法院于2013年2月1日当庭判决解除张某与李某的婚姻关系3月1日,张某向上级法院申请再审B.二审法院于2010年6月1日判决张某赔偿李某2万元2011年10月5日,张某以原判决认定事实的证据未经质证为由向上级法院申请再审C.上级检察机关于2010年10月对2005年5月下级法院所作的终审判决提起抗诉D.上级法院于2010年10月对2005年5月下级法院所作的终审判决按审判监督程序提审正确答案AB[考点]考查再审的条件[解析]根据《民事诉讼法》第202条的规定,当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决,不得申请再审所以A项不得申请再审由《民事诉讼法》第205条的规定可知,B项已经超出6个月的时限,并且不属于自知道之日起算6个月时限的情形,所以不得申请再审且根据《民事诉讼法》第208条的规定,符合第200条第4项,即原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的才可以启动再审,因此B项错误C、D两项可以再审,没有时间的限制本题为选非题,故A、B符合题意
6.甲、乙两公司因合同纠纷对簿公堂人民法院判决乙公司赔偿甲公司损失30万元,乙公司拒不履行生效判决经甲公司申请,人民法院决定对乙公司的机器设备实行扣押并拍卖此时,丙公司向人民法院提出执行异议,声称作为执行标的物的机器设备为丙公司所有经查,丙公司所言情况属实,法院裁定中止执行下列说法中正确的是oA.甲公司可以自执行异议裁定送达之日起15日内提起执行异议之诉B.甲公司提起执行异议之诉的,人民法院适用普通程序审理C.甲公司提起执行异议之诉的,丙公司应当对享有执行标的物的所有权承担举证责任D.甲公司未在执行异议裁定送达之日起15日内提起执行异议之诉的,法院应当自起诉期限届满之日起7日内解除对执行标的采取的执行措施正确答案ABCD[考点]执行程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零四条第一款规定“申请执行人提起执行异议之诉,除符合民事诉讼法第一百二十二条规定外,还应当具备下列条件……
(三)自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”故A项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零八条规定“人民法院审理执行异议之诉案件,适用普通程序”故B项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零九条规定“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的,案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”故C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十四条规定”人民法院对执行标的裁定中止执行后,申请执行人在法律规定的期间内未提起执行异议之诉的,人民法院应当自起诉期限届满之日起七日内解除对该执行标的采取的执行措施”故D项正确
7.甲区A公司将位于丙市价值5000万元的写字楼转让给乙区的B公司后双方发生争议,经丁区人民调解委员会调解达成协议B公司在1个月内支付购房款双方又对该协议申请法院作出了司法确认裁定关于本案及司法确认的表述,下列哪些选项是不正确的A.应由丙市中级法院管辖B.可由乙区法院管辖C.应由一名审判员组成合议庭,开庭审理司法确认申请D.本案的调解协议和司法确认裁定,均具有既判力正确答案ABCD[考点]特别程序[解析]《民事诉讼法》第二百零一条规定”经依法设立的调解组织调解达成调解协议,申请司法确认的,由双方当事人自调解协议生效之日起三十日内,共同向下列人民法院提出
(一)人民法院邀请调解组织开展先行调解的,向作出邀请的人民法院提出;
(二)调解组织自行开展调解的,向当事人住所地、标的物所在地、调解组织所在地的基层人民法院提出;调解协议所涉纠纷应当由中级人民法院管辖的,向相应的中级人民法院提出”本案应当由调解组织所在地基层人民法院管辖本案经丁区人民调解委员会调解,因此有管辖权的法院只能是丁区人民法院故A、B项错误《民事诉讼法》第一百八十五条规定“依照本章程序审理的案件,实行一审终审选民资格案件或者重大、疑难的案件,由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理”确认调解协议案件,实行审判员一人独任审理,不需要组成合议庭故C项错误民事判决作出以后,即具有法律上的效力,不得任意撤销或者变更,当事人不得再就同一诉讼标的再行起诉或者在其他诉讼中提出与确定判决相反的主张就法院方面而言,一个确定判决作出以后,后来的任何裁判都不得与该确定判决内容相抵触这种对于确定判决所赋予的拘束力,就称为既判力或者判决的实质上的确定力调解协议的司法确认实行一审终审制,一经作出即发生法律效力,不得上诉,具有既判力但人民调解委员会作出的调解协议只对双方当事人具有约束力,一方不履行调解协议的,另一方可以直接向法院起诉,调解协议即无效因此,人民调解委员会的调解协议没有既判力,司法确认裁定有既判力故D项错误
8.有关仲裁程序,下列说法正确的是A.当事人申请仲裁,应当向仲裁委员会提交仲羲协议、仲裁申请书及副本B.仲裁程序的申请人可以放弃或者变更仲裁请求,被申请人可以承认或者反驳仲裁请求,有权提出反请求C.仲裁庭不能由一名仲裁员组成D.仲裁员是一方当事人的大学同学,因和本案有利害关系,必须回避正确答案AB[考点]仲裁程序[解析]《仲裁法》第二十二条规定”当事人申请仲裁,应当向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本”故A项正确《仲裁法》第二十七条规定“申请人可以放弃或者变更仲裁请求被申请人可以承认或者反驳仲裁请求,有权提出反请求”故B项正确《仲裁法》第三十条规定“仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成由三名仲裁员组成的,设首席仲裁员”故C项错误《仲裁法》第三十四条规定“仲裁员有下列情形之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请……
(三)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
(四)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的”仲裁员是一方当事人大学同学的,必须回避是因为与本案当事人有其他关系,可能影响公正仲裁,而不是因为与本案有利害关系,故D项错误
9.A市顺达运输公司和B市兰溪工艺品厂签订了一份运输合同,约定由顺达公司将一批玻璃工艺品由仓库所在地C市运往D市天宁商场,运输方式为公路运输后顺达公司和兰溪公司因履行该份合同引起纠纷,顺达公司欲起诉兰溪公司,则下列选项中对本案有管辖权的法院有A.A市相关法院B.B市相关法院C.C市相关法院D.D市相关法院正确答案BCD[解析]根据《民事诉讼法》第27条的规定,因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖本题答案为BCD
10.针对已经生效的判决裁定,下列哪些情形不属于申请再审的法定情形______A.在审理甲某和乙某的债务纠纷中,甲某去银行调取证据未果,遂申请法院到银行调取双方钱款往来明细,法院因为银行技术原因未能调取到该证据B.小新的爸爸在日本出差,后因小新涉诉只能匆忙回国,但由于极端恶劣天气致使飞机无法起飞,多方寻求回国办法无果,最终未能到庭庭审第二天小新度过了自己18周岁生日C.杨某与高某曾在A区法院民一庭涉诉,后杨某听闻该庭的主管副院长被指控与被告高某有非法巨额资金往来正在被检察,遂申请再审D.方某的律师在庭审中就边缘问题喋喋不休、纠缠不清,被法官制止后方某以被剥夺辩论权利为由申请再审正确答案ACD[考点]审判监督程序[解析]《民事诉讼法》第二百零七条规定“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审……
(五)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;……”故A项正确《民事诉讼法》第二百零七条规定”……
(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人,因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼的……”故B项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十二条规定“民事诉讼法第二百零七条第十三项规定的审判人员审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为,是指已经由生效刑事法律文书或者纪律处分决定所确认的行为”《民事诉讼法》第二百零七条规定……
(十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的”故C项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十九条规定“原审开庭过程中有下列情形之一的,应当认定为民事诉讼法第二百零七条第九项规定的剥夺当事人辩论权利
(一)不允许当事人发表辩论意见的;
(二)应当开庭审理而未开庭审理的;
(三)违反法律规定送达起诉状副本或者上诉状副本,致使当事人无法行使辩论权利的;
(四)违法剥夺当事人辩论权利的其他情形”故D项正确
11.位于A县的某热水瓶厂生产了一批热水瓶,其在B县与代理商签订合同协议约定由代理商负责在C县销售住在D县的杨某在旅游到C县时购买了该热水瓶,后在拿回家使用的过程中因为该热水瓶爆炸而造成杨某面部严重受伤,杨某欲以侵权损害赔偿为由提起诉讼则对该案具有管辖权的法院是A.A县人民法院B.B县人民法院C.C县人民法院D.D县人民法院TF确答案.A CD[考点]考查侵权纠纷的管辖法院[解析]《民诉解释》第26条规定因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权故ACD项正确,B项错误席仲裁员则坚持认为乙公司不应当承担责任,则应当按照首席仲裁员的意见作出仲裁裁决正确答案D[解析]根据《仲裁法》第53条的规定,裁决应当按照多数仲裁员的意见作出少数仲裁员的不同意见可以记入笔录仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出故D项说法错误根据《仲裁法》第54条规定,当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写故A项说法正确裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可以不签名故B项说法正确根据《仲裁法》第55条的规定,仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行裁决故C项说法正确
3.根据民事诉讼法的规定,下列关于管辖的哪个做法是正确的A.甲市人民法院本来已经受理某案结果由于行政区域变更在审理之前失去了管辖权,于是又将之移送给获得管辖权的人民法院B.乙市人民法院接到A区人民法院移送的案件后发现其没有管辖权,只好提交本院审判委员会处理解决C.丙市人民法院接到B区人民法院移送来的案件后发现其没有管辖权,遂将之另行移送到了C区人民法院D.丁市人民法院受理案件后,被告未提出管辖权异议并应诉答辩,后该法院发现其没有管辖权,但是因其管辖并不违背级别和专属管辖,因此该法院继续审理了此案正确答案D[解析]移送管辖是指人民法院发现受理的案件不属于本院管辖,依法将案件移送给有管辖权的人民法院审理移送管辖是为法院受理案件出现错误时提供的一种纠错方法,它只是案件的移送,而不涉及管辖权的转移《民诉解释》第38条规定,有管辖权的人民法院受理案件后不得以行政区域变更为由,将案件移送给变更后有管辖权的人民法院判决后的上诉案件和依审判监督程序提审的案件,由原审人民法院的上级人民法院进行审判;第二审人民法院发回重审或者上级人民法院指令再审的案件,由原审人民法院重审或者再审因此A选项错误《民事诉讼法》第36条规定,人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送可见B选项和C选项的做法都是不符合要求的《民事诉讼法》第127条第1款规定“人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出”第2款规定“当事人未提出管辖权异议,并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权,但违法级别管辖和专属管辖规定的除外”因此丁市法院因应诉管辖而获得管辖权,因此可以
12.甲与乙侵权损害赔偿纠纷一案中,甲主张其独自乘坐公交车,在公交车途经某站点下车时乙上车,因乙上车时上下车人员比较拥挤且下雨天路面湿滑,乙将其撞倒,致使其大腿骨折甲将乙诉至法院,要求乙进行侵权损害赔偿,则关于本案的证明下列说法中正确的是A.甲主张的其乘坐的公交车必然途经某站点的事实无需证明B.甲主张的下雨天路面会比较湿滑的事实无需证明C.甲主张的乙将其撞倒的事实无需证明D.甲主张的其大腿骨折的事实无需证明正确答案AB[考点]民事诉讼中的证明[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定“下列事实,当事人无须举证证明
(一)自然规律以及定理、定律;
(二)众所周知的事实;
(三)根据法律规定推定的事实;
(四)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实;
(五)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;
(六)已为仲裁机构生效裁决所确认的事实;
(七)已为有效公证文书所证明的事实前款第二项至第四项规定的事实,当事人有相反证据足以反驳的除外;第五项至第七项规定的事实,当事人有相反证据足以推翻的除外”A、B项均为众所周知的事实,故正确
13.北京奥组委为2022年冬奥会征集吉祥物形象5岁的小马擅长画画,其父马某在朋友圈晒出小马绘画的冰雪小人形象,被马某的同事孙某窃取后稍作修改,投稿冬奥组委会并被选中现马某欲起诉孙某,追究其抄袭小马画作的责任下列关于小马和马某诉讼地位说法中错误的是A.由于小马是无民事行为能力人,因此其父马某是本案的当事人B.马某在本案中可以代小马实施所有诉讼行为而无须得到小马的同意C.在诉讼过程中,马某不幸遇车祸死亡,则本案应当裁定终止诉讼D.马某聘请律师胡某参与诉讼,则胡某是马某的诉讼代理人正确答案ACD[考点]诉讼代理人[解析]法定代理人是为补充无民事行为能力的人或限制民事行为能力的人在诉讼行为能力上的欠缺而设置的诉讼代理人,其不能取代无民事行为能力的人或限制民事行为能力的人的当事人地位故A项错误法定诉讼代理人可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为,如起诉、应诉、放弃或变更诉讼请求、进行调解、提起反诉等同时,法定诉讼代理人也应履行当事人所应承担的一切诉讼义务法定代理人无须被代理人的授权即可自由处分诉讼权利和实体权利故B项正确法定代理人马某并非当事人,若其死亡,法院可以另行指定监护人作为法定诉讼代理人继续诉讼,而不一定中止或终结诉讼故c项错误法定代理人可以为当事人聘请诉讼代理人,但其仍然为当事人的代理人而非法定代理人的代理人故D项错误
14.我国《民事诉讼法》对审判监督程序的适用范围作了严格规定,下列表述错误的是oA.只有符合法定事由的判决书、裁定书才能适用再审程序,而周某和康某达成的调解书系双方当事人意思自治,不能再审B.判决解除婚姻关系的案件不得再审,刘某、章某经诉讼解除婚姻关系后,对于财产分割部分如果不服可以申请再审C.董某诉雷某合同纠纷案经再审维持原判,董某不服,可以再次提起再审D.李某向法院申请再审被驳回又再次提出申请,法院告知其向检察院申请检察建议或者抗诉正确答案AC[考点]审判监督程序[解析]《民事诉讼法》第二百零五条第一款规定“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定”故A项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十一条第一款规定”当事人申请再审,有下列情形之一的,人民法院不予受理
(一)再审申请被驳回后再次提出申请的;
(二)对再审判决、裁定提出申请的;
(三)在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的”故C项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十条规定“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审,如涉及判决中已分割的财产,人民法院应当依照民事诉讼法第二百零七条的规定进行审查,符合再审条件的,应当裁定再审;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,应当告知当事人另行起诉故B项正确
15.甲不履行仲裁裁决,乙向法院申请执行,甲提出不予执行的申请,并提出下列证据证明仲裁裁决应不予执行,法院可以针对下列哪些证据支持甲的申请A.而裁裁决超出当事人申请事项B.裁决事项是不可仲裁事项C.仲裁庭主动收集了其认为有必要的对乙有利的关键证据D.仲裁庭的组成违反法定程序确答案.ARD[考点]仲裁裁决的执行与不予执行[解析]《民事诉讼法》第二百四十四条第二款规定”被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行
(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;
(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的;
(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;
(四)裁决所根据的证据是伪造的;
(五)对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;
(六)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的”故A、B、D项正确《仲裁法》第四十三条第二款规定“仲裁庭认为有必要收集的证据,可以自行收集”故C项错误
16.甲乙两公司根据仲裁协议,向A市仲裁委员会申请仲裁仲裁审理中,两公司达成和解协议,并申请仲裁庭依和解协议作出裁决裁决作出后,甲公司拒不履行其义务,乙公司向法院申请强制执行,而甲公司则向法院申请撤销该仲裁裁决法院的下列做法中错误的是OA.法院应该裁定终结执行,通知原仲裁庭重新B.法院应该裁定中止执行,审查是否具有应当撤销仲裁裁决的情形C.法院应当继续执行,不审查是否具有不予执行仲裁裁决的情形D.法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行正确答案AC[考点]仲裁裁决的执行与不予执行[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第二十一条规定“当事人申请撤销国内仲裁裁决的案件属于下列情形之一的,人民法院可以依照仲裁法第六十一条的规定通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁
(一)仲裁裁决所根据的证据是伪造的;
(二)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的人民法院应当在通知中说明要求重新仲裁的具体理由”故A项错误《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第二十八条规定“当事人请求不予执行仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书的,人民法院不予支持”该规定仅规定不支持根据当事人和解作出的仲裁裁决书不予执行的申请,未规定不支持撤销根据和解作出的仲裁裁决书,故C项错误,B项正确《仲裁法》第六十四条规定“一方当事人申请执行裁决,另一方当事人申请撤销裁决的,人民法院应当裁定中止执行人民法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行撤销裁决的申请被裁定驳回的,人民法院应当裁定恢复执行”故D项正确
17.下列案件中,法院不能作出缺席判决的有A.无民事能力人小李被起诉离婚,其法定代理人大李不能到庭参加诉讼B.甲邀请乙和丙来自己家里做客,乙和丙因为发生口角而将乙激怒,乙砸坏了甲新买的电视机甲起诉至法院,请求乙赔偿,法院依职权将丙加入了诉讼程序乙在开庭审理时没有出现,经法院询问后,也无正当理由C.张小明(8岁)往窗外扔石块,砸坏了停在楼下的一辆汽车,车主起诉张小明的父亲经传唤,告知法院因工作需要临时到外地调研无法到庭;母亲则长期在国外工作,无法回国D.王三与赵四因合同履行发生纠纷,李五主张该合同标的物为其所有,申请参加了诉讼,但李五在开庭审理时未经审判人员许可中途退庭正确答案CD[考点]考查缺席判决[解析]根据《民诉解释》第234条的规定,无民事行为能力人的离婚诉讼,当事人的法定代理人应当到庭;法定代理人不能到庭的,人民法院应当在查清事实的基础上,依法作出判决,故A项不符合题意根据《民事诉讼法》第144条的规定,被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决,故B项不符合题意根据《民诉解释》第235条的规定,无民事行为能力的当事人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭,属于原告方的,比照《民事诉讼法》第143条的规定,按撤诉处理;属于被告方的,比照《民事诉讼法》第144条的规定,缺席判决必要时,人民法院可以拘传其到庭小明的监护人有正当理由无法到庭,故C项符合题意根据《民诉解释》第236条的规定,有独立请求权第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,按撤诉处理,故D项符合题意
18.关于法定诉讼代理人,下列哪些认识是正确的A.代理权的取得不是根据其所代理的当事人的委托授权B.在诉讼中可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为C.在诉讼中死亡的,产生与当事人死亡同样的法律后果D.所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的,法定诉讼代理人则自动转化为委托代理人正确答案AB[考点]诉讼代理人[解析]《民事诉讼法》第六十条规定“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼法定代理人之间互相推诿代理责任的,由人民法院指定其中一人代为诉讼”由此可见,法定代理人的代理权的取得是基于法律的规定,而不是当事人的委托授权故A项正确在我国,法定诉讼代理人是为补充无民事行为能力人或限制民事行为能力人在诉讼行为能力上的欠缺而设置的,这就决定了法定诉讼代理人在代理权限和诉讼地位上,与委托代理人有很大的不同法定诉讼代理人可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为同时,法定诉讼代理人也应当履行当事人所应当承担的一切诉讼义务法定诉讼代理人无须被代理人的授权即可自由处分诉讼权利和实体权利故B项正确《民事诉讼法》第一百五十四条规定”有下列情形之一的,终结诉讼
(一)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的
(二)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;
(三)离婚案件一方当事人死亡的;
(四)追索赡养费、扶养费、抚养费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的”法定诉讼代理人死亡,只会发生法定诉讼代理人的变更但当事人死亡,在某些情况下可能会导致诉讼终结故c项错误委托代理人必须获得当事人的授权,而且必须向法院提供授权委托书对此,《民事诉讼法》第六十二条规定“委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书授权委托书必须记明委托事项和权限……”本题中,“所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的”,法定诉讼代理人没有获得授权的,也就不能作为委托代理人故D项错误
19.下列关于民事诉讼与仲裁关系的处理,哪些是正确的A.甲、乙双方当事人在购销合同中约定,与该合同有关的一切纠纷应当向某仲裁委员会申请仲裁,而不得向人民法院起诉后一方当事人向人民法院提起诉讼,人民法院在审查起诉时发现双方当事人已在合同中签订了仲裁协议因此,未予受理B.甲、乙双方因赡养问题发生纠纷,双方当事人就此达成书面协议,将该纠纷提请甲市仲裁委员会仲裁解决一方向人民法院提起诉讼时,人民法院没有理会仲裁协议受理了该纠纷案件对方当事人向人民法院提出管辖权异议,人民法院裁定自己有管辖权C.甲、乙双方当事人在合同中签订仲裁协议后甲方对该仲裁协议的效力问题提出异议,双方发生争议甲方请求人民法院确认该仲裁协议的效力,人民法院受理了该案件D.甲公司就与乙公司之间的合同纠纷向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理案件后,乙公司在提交答辩状时提出仲裁协议,人民法院据此裁定驳回甲公司的起诉正确答案ABCD[考点]仲裁与仲裁法概述[解析]《民事诉讼法》第一百二十七条规定“人民法院对下列起诉,分别情形,予以处理……
(二)依照法律规定,双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机构申请仲裁;……”因此,A项中法院不予受理是正确的《仲裁法》第三条规定“下列纠纷不能仲裁
(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;……”《仲裁法》第五条规定“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理,但仲裁协议无效的除外”B项中赡养问题是不能仲裁的,甲、乙双方签订的仲裁协议是无效的因此,一方当事人向法院起诉,法院认为其有管辖权是正确的《仲裁法》第二十条规定”当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定当事人对仲裁协议效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出”因此C项中法院可以受理确认仲裁协议效力的案件《仲裁法》第二十六条规定“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外”因此D项中乙公司在提交答辩状时提出仲裁协议,法院裁定驳回甲公司的起诉是正确的
20.2008年7月,家住A省的王大明因债务纠纷将家住B省甲县的张小鹏诉至甲县法院,甲县法院受理了此案2008年8月,经政府正式批准,张小鹏居住的甲县所属区域划归乙县管辖甲县法院以管辖区域变化对该案不再具有管辖权为由,将该案移送至乙县法院乙县法院则根据管辖恒定原则,将案件送还至甲县法院下列哪些说法是错误的A.乙县法院对该案有管辖权,不应再移送管辖B.甲县法院对该案有管辖权,不应移送管辖C.虽乙县法院对该案没有管辖权,但不得将该案送还甲县法院D.乙县法院应当与甲县法院协商解决管辖问题正确答案AD[考点]考查管辖恒定原则及指定管辖制度[解析]《民诉解释》第38条规定有管辖权的人民法院受理案件后,不得以行政区域变更为由,将案件移送给变更后有管辖权的人民法院故A项表述错误,B项表述正确根据《民事诉讼法》第36条的规定,受送人民法院发现不属于自己管辖的,应报上级法院指定管辖,故D项错误
21.居住在甲市A区的钱某因生意周转需要向居住在甲市B区的王某借款50万元,后钱某因为生意失败,迟迟没有还钱在王某多次索要无果的情况下,其向甲市A区法院提起诉讼,要求钱某归还其中的借款10万元,甲市A区人民法院依法受理了此案在此案答辩期届满后,王某增加了诉讼请求要求钱某归还全部借款50万元而此时被告钱某提出管辖权异议,认为50万元已经超过了甲市A区人民法院的管辖标准,此案应当由甲市中级人民法院管辖关于本案管辖的下列说法中错误的是oA.由于此案已经答辩期届满,钱某无权再提出管辖权异议B.即使增加诉讼金额后应当由甲市中级人民法院管辖,根据管辖恒定原则,也应当由甲市A区人民法院继续管辖本案C.如果增加诉讼金额后应当由甲市中级人民法院管辖,则应当裁定钱某的管辖权异议成立并移送甲市中级人民法院D.本案甲市B区人民法院也具有管辖权正确答案ABD[考点]主管与管辖[解析]根据最高人民法院《关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第一条和第三条的规定,提交答辩状期间届满后,原告增加诉讼请求金额致使案件标的额超过受诉人民法院级别管辖标准,被告提出管辖权异议的,法院不受管辖恒定原则的限制,应当受理,故C项正确继续审理本案,因此D选项正确
4.甲公司起诉要求乙公司交付货物被告乙公司向法院主张合同无效,应由原告甲公司承担合同无效的法律责任关于本案被告乙公司主张的性质,下列哪一说法是正确的A.该主张构成了反诉B.该主张是一种反驳C.该主张仅仅是一种事实主张D.该主张是一种证据正确答案A[考点]诉[解析]反诉,是指在诉讼程序进行中,本诉被告针对本诉原告向受理本诉的人民法院提出的独立的反请求,因此有无独立性诉讼请求是判断反诉的条件之一本题中,“被告乙公司向法院主张合同无效,并要求原告甲公司承担合同无效的法律责任”属于一种诉讼请求,与甲公司起诉要求乙公司交付货物这一本诉具有牵连关系如果乙公司的诉讼请求得到法院支持,就会产生抵销甲公司部分或者全部诉讼请求的效果,因此构成反诉,而并非是一种事实主张,更不是一种证据故A项正确,C、D项错误反驳,是指被告用以对抗原告诉讼请求的一种诉讼权利,是被告列举事实和理由来否定原告主张的事实和理由反诉与反驳具有明显的区别
(1)反诉是一种可以独立存在的诉,具有诉的性质,能够起到抵销或吞并原告诉讼请求的效果,而反驳则是一种具体的诉讼行为,不是一个独立存在的诉;
(2)反诉具有相对独立性,即使原告撤回本诉,也不会影响反诉的存在,而反驳则不同,一旦原告撤回起诉,反驳也就失去了意义;
(3)反诉的目的在于抵销或吞并原告的诉讼请求,对原告也提出了独立的反请求,而反驳的目的只是否定原告的诉讼请求,没有独立的诉讼请求结合本题,乙公司的主张能够起到抵销或吞并甲公司诉讼请求的效果,即使甲公司撤回要求乙公司交付货物的诉讼请求,乙公司向法院主张合同无效且应由原告甲公司承担合同无效的法律责任的主张也能够独立存在由此可见,乙公司的主张构成反诉,而不是反驳故B项错误
5.衡二牛与范大喜签订了一份书柜定做合同,约定在衡二牛交付书柜成品时,由范大喜一次性支付书柜价款5000元整,后因范大喜未依约付款,衡二牛向法院提起诉讼,要求范大喜依照合同的约定支付相应价款范大喜向法院提出的下列主张中,哪一项可能构成反诉A.范大喜现在是下岗职工,无力支付这么多钱B.衡二牛的起诉已经超过诉讼时效C.自己早在一周前就通过支付宝转账的方式向衡二牛支付了书柜价款D.书柜定做合同无效正确答案D[解析]
①构成反诉须同时满足几项条件,包括主体同
一、请求独立、目的对抗、管辖同
一、程序同
一、牵连关系等
②结合本案,如果原告没有起诉被告支付书柜价款,则被告不可能莫名其妙地向法院提出该请求超过诉讼时效、自己无支付能力或者已经付过钱等主张,因此选项A、B、C中的主张均不具有独立性,不构成一个独立的诉,自然不成立反诉
③选项D中,即使不存在本诉,被告也可以请求法院确认书柜定做合同无效,即提起一个消极的确认之诉,该请求具有独立性,因此该主张构成一个独立的诉,选项D当选
6.法院对于诉讼中有关情况的处理,下列哪一做法是正确的A.杨某与赵某损害赔偿一案,杨某在去往法院开庭的路上,突遇车祸,被送至医院急救法院遂决定中止诉讼B.毛某与安某专利侵权纠纷一案,法庭审理过程中,发现需要重新进行鉴定,法院裁定延期审理C.甲公司诉乙公司合同纠纷一案,审理过程中,甲公司与其他公司合并,法院裁定诉讼终结D.丙公司诉丁公司租赁纠纷一案,法院审理中,发现本案必须以另一案的审理结果为依据,而该案又尚未审结,遂裁定诉讼中止正确答案D[考点]普通程序[解析]“杨某在去往法院开庭的路上,突遇车祸”,属于不可抗拒的事由,也属于正当理由《民事诉讼法》第一百五十三条规定有下列情形之一的,中止诉讼;……
(四)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;……”《民事诉讼法》第一百四十九条规定“有下列情形之一的,可以延期开庭审理;
(一)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;……”因此,A项中“突遇车祸”有可能会导致延期审理,也可能诉讼中止,选项交代不完整止匕外,如果从文书上分析本选项,法院的做法不对,中止诉讼应当用裁定书而不是决定书故A项错误《民事诉讼法》第一百四十九条第三项规定,需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的可以延期开庭审理因此法院采取延期审理措施是对的但延期审理应当使用决定书,而不是裁定书故B项错误《民事诉讼法》第一百五十三条第三项规定,作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的,可以中止诉讼甲公司与其他公司合并,谁是合并之后的法人,尚未确定,因此法院应当裁定诉讼中止,而不是诉讼终结故C项错误《民事诉讼法》第一百五十三条第五项规定,本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的,可以中止诉讼故D项正确
7.居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同,后因甲未按约定付款金山公司起诉至法院,要求甲付清房款并承担违约责任在诉讼中,甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病,没有辨别行为的能力,要求法院认定购房合同无效关于本案的说法,下列哪一项是正确的A.法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼B.由乙或金山公司申请对甲进行鉴定,鉴定过程中,诉讼继续进行C.法院可以依职权决定对甲进行鉴定D.乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人,法院应裁定诉讼中止正确答案D[考点]普通程序[解析]甲的妻子作为法定诉讼代理人,代其参加诉讼的前提是甲已经被法院认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人甲是否属于无民事行为能力人或者限制民事行为能力人,不能仅依靠甲自己的主张,必须经过法院的认定没有经过法院的认定,甲的妻子不能作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼故A项错误对甲行为能力的认定,需要启动特别程序,而特别程序的认定结果,对审理购房合同纠纷案件有影响因此,审理购房合同纠纷案件的诉讼程序应当中止《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十七条规定”在诉讼中,当事人的利害关系人或者有关组织提出该当事人不能辨认或者不能完全辨认自己的行为,要求宣告该当事人无民事行为能力或者限制民事行为能力的,应由利害关系人或者有关组织向人民法院提出申请,由受诉人民法院按照特别程序立案审理,原诉讼中止”乙或金山公司作为利害关系人,都可以提出鉴定申请因此,B项错误,D项正确法院依职权调查收集证据的情形限于
(1)涉及国家、社会、第三人利益的;
(2)身份关系;
(3)程序性事实而乙申请认定甲患有精神病来实现认定合同无效,属于与双方当事人实体权利义务有关的事实,法院不能依职权调查,故法院依职权决定对甲进行鉴定的做法是不正确的,C项错误
8.对下列法院的处理结果当事人不可以提起上诉的是A.甲向法院提起精神损害赔偿诉讼,法院裁定不予受理B.乙因哄闹冲击法庭,法院对乙予以罚款C.丙对法院提出管辖权异议,法院裁定驳回D.丁以借款纠纷为由起诉戊,法院审理后认为起诉条件不满足,遂裁定驳回起诉正确答案B[解析]本题考查的是法院的判决、裁定、决定可以上诉的情形根据《民事诉讼法》第154条第2款的规定,对不予受理、管辖权异议的处理与驳回起诉三类裁定,当事人可以提起上诉,因此,ACD不符合题意根据《民事诉讼法》第116条第3款的规定,罚款应当适用决定书,对决定不服的,可以向上一级法院申请复议一次,而不是上诉,因此B项正确
9.王某承包了20亩鱼塘某日,王某发现鱼塘里的鱼大量死亡,王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起,遂起诉腾达化工厂请求赔偿腾达化工厂辩称,根本没有向王某的鱼塘进行排污关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任,下列哪一项是正确的A.根据“谁主张、谁举证”的原则,应当由主张存在污染事实的王某负举证责任B.根据“谁主张、谁举证”的原则,应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任C.根据“举证责任倒置”的规则,应当由腾达化工厂负举证责任D.根据本证与反证的分类,应当由腾达化工厂负举证责任正确答案A[考点]民事诉讼中的证明[解析]侵权纠纷举证责任的判断步骤分三步走第一步,根据“谁主张,谁举证”原则,一般应当由原告证明侵权构成要件(行为、结果、过错、因果关系),被告证明免责事由第二步,《中华人民共和国民法典》第一千二百二十九条规定“因污染环境、破坏生态造成他人损害的,侵权人应当承担侵权责任”据此,环境污染案件适用无过错责任原则,侵权构成要件不含过错,故应由原告证明行为、结果、因果关系三要件,被告证明免责事由第三步,《民法典》一千二百三十条规定“因污染环境、破坏生态发生纠纷,行为人应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任”据此,环境污染案件存在倒置规定即将因果关系倒置给被告证明综上,本案中原告应当证明行为、结果,被告应当证明无因果关系或者具有免责事由题目所问“化工厂是否向鱼塘排污的事实”属于侵权责任构成要件中的“行为”,应当由原告王某证明故A项正确,B、C、D项错误
10.关于民事诉讼和民事仲裁的区别,下列说法中不正确的是A.民事诉讼可以解决各类民事纠纷,仲裁不适用与身份关系有关的民事纠纷B.民事诉讼判决书可由审理案件的部分审判人员签署,仲裁裁决也可由部分仲裁庭成员签署C.当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的,法院可以根据当事人的申请制作调解书,仲裁庭可以根据当事人的申请制作裁决书D.当事人协议不愿写明争议事实和判(裁)决理由的,法院必须在判决书中予以写明,但仲裁庭可以在裁决书中不予写明TF确答案•B[考点]仲裁与仲裁法概述[解析]《民事诉讼法》第三条规定“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼,适用本法的规定”《仲裁法》第三条规定”下列纠纷不能仲裁
(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;
(二)依法应当由行政机关处理的行政争议”故A项正确《民事诉讼法》第一百五十五条第二款规定“判决书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章”《仲裁法》第五十四条规定“裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可以不签名”故B项错误《民事诉讼法》第一百条规定调解达成协议,人民法院应当制作调解书调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,送达双方当事人调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力”《仲裁法》第五十一条规定“仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解调解不成的,应当及时作出裁决调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书调解书与裁决书具有同等法律效力”故C项正确《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十二条规定适用简易程序审理的民事案件,有下列情形之一的,人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化
(一)当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的;
(二)一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请求或者部分诉讼请求的;
(三)当事人对案件事实没有争议或者争议不大的;
(四)涉及个人隐私或者商业秘密的案件,当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容,人民法院认为理由正当的;
(五)当事人双方一致同意简化裁判文书的”《仲裁法》第五十四条规定”裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写”在诉讼中,只规定在简易程序中可以对认定事实或者判决理由部分适当简化,而不是一概可以依申请而不予写明,故D项正确
11.某法院生效判决确定常某清偿徐某20万元债务,徐某申请保全了常某一处房产进入执行程序后,法院依法对常某被保全的房屋进行执行执行过程中,案外人孙某提出异议,对该房屋主张所有权法院审理后,裁定驳回孙某的异议关于对孙某的救济措施,下列哪一说法是正确的A.申请复议B.提起上诉C.向法院申请再审D.提起执行异议之诉正确答案D[考点]执行程序中的一般性制度(案外人对执行标的的异议及案外人异议之诉)[解析]《民事诉讼法》第227条规定,执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼据此,执行异议被驳回后可以申请再审,也可以提起执行异议之诉两者的区别在于执行标的是否与原判决、裁定有关根据材料表述,法院的生效判决并未涉及对房产的执行,这属于与原判决、裁定无关,孙某应提起执行异议之诉综上所述,排除A、B、C选项D选项说法正确,当选
12.甲公司因合同纠纷向法院提起诉讼,要求乙公司支付货款280万元在法院的主持下,双方达成调解协议协议约定乙公司在调解书生效后10日内支付280万元本金,另支付利息5万元为保证协议履行,双方约定由丙公司为乙公司提供担保,丙公司同意法院据此制作调解书送达各方,但丙公司反悔拒绝签收关于本案,下列哪一项是正确的A.调解协议内容尽管超出了当事人诉讼请求,但后具有合法性B.丙公司反悔拒绝签收调解书,法院可以采取留置送达C.因丙公司反悔,调解书对其没有效力,但对甲公司、乙公司仍具有约束力D.因丙公司反悔,法院应当及时作出判决正确答案A[考点]人民法院调解[解析]《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第七条规定”调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许”故A项正确《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百三十三条规定调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达”故B项错误《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第九条规定”调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的,人民法院应当准许案外人提供担保的,人民法院制作调解书应当列明担保人,并将调解书送交担保人担保人不签收调解书的,不影响调解书生效当事人或者案外人提供的担保符合民法典规定的条件时生效”由此可知,调解书中明确了担保协议的内容,其是否生效应当以民法典为评判依据,在符合民法典规定的条件时,担保协议即对丙公司发生法律效力,故C项错误D项中,担保人丙公司不签收调解书不会影响调解书的生效,既然调解书生效不受影响,法院则无需及时判决,故D项错误
13.甲因买卖合同纠纷起诉乙,法院依照小额诉讼程序审理并判决甲败诉,现甲准备申请再审,就此,下列说法正确的是0A.甲可以不应按小额诉讼案件审理为由向上一级法院申请再审B.甲可以适用法律错误为由向原审法院申请再审C.甲如以不应按小额诉讼案件审理为由申请再审的,再审判决、裁定作出后不可上诉D.甲以适用法律错误为由申请再审的,再审判决、裁定作出后可以上诉正确答案B[考点]审判监督程序[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百二十六条规定“对小额诉讼案件的判决、裁定,当事人以民事诉讼法第二百零七条规定的事由向原审人民法院申请再审的,人民法院应当受理申请再审事由成立的,应当裁定再审,组成合议庭进行审理作出的再审判决、裁定,当事人不得上诉当事人以不应按小额诉讼案件审理为由向原审人民法院申请再审的,人民法院应当受理理由成立的,应当裁定再审,组成合议庭审理作出的再审判决、裁定,当事人可以上诉”故A、C、D项错误,B项正确
14.根据我国《民事诉讼法》的规定,下列说法中错误的是oA.外国法院请求人民法院提供司法协助的请求书及其所附文件,应W附有中文译本或者国际条约规定的其他文字文本B.请求和提供司法协助,没有条约关系的,应当通过外交途径进行C.外国驻华使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证,必要时可以采取强制措施,但应当遵守我国《民事诉讼法》的相关规定D.除法定情况外,未经中国主管机关准许,任何外国机关或者个人不得在中国领域内送达文书、调查取证正确答案.c[考点]涉外民事诉讼程序[解析]《民事诉讼法》第二百八十五条第一款规定“外国法院请求人民法院提供司法协助的请求书及其所附文件,应当附有中文译本或者国际条约规定的其他文字文本”故A项正确《民事诉讼法》第二百八十四条第一款规定”请求和提供司法协助,应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行;没有条约关系的,通过外交途径进行”故B项正确《民事诉讼法》第二百八十四条第二款规定“外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证,但不得违反中华人民共和国的法律,并不得采取强制措施”故C项错误《民事诉讼法》第二百八十四条第三款规定“除前款规定的情况外,未经中华人民共和国主管机关准许,任何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调查取证”故D。
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