公司法案例分析常见问题

公司法案例分析常见问题

一、公司的设立问题［要点提示］非常重要，案例分析常以有限责任公司为例尤其以设立时股东出资有瑕疵，当公司成立后发生的一系列行为是否有效、责任如何承担作为考察难点［问题提示］

（一）股东出资是否符合法律规定？、要掌握的法律规则《公司法》第、、条

1262781、案例中的关键词2（）［钱数额］首先看是否达到法定资本最低限额；（万、万、万）1310500（）［比例］再计算出资人应当满足的比例要求（货币出资总额是否达到注册资2本的；分期缴纳中，要求出资人首期出资达到注册资本的有限责任公司首期30%20%,出资并不得低于万；募集设立发起人达到；）335%（）［过户］分析出资的程序是否合法货币出资，需要足额存入公司在银行开设3的帐户，但可以不问资金来源；动产出资，以交付为所有权转移标志；不动产出［资，需要办理产权过户手续即公司出资要求都是以所有权出资，要完成财产权的转移手续不转移所有权，视为股东没有合法出资；（）［劳务、信用］公司设立时，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特4许经营权或者设定担保的财产作价出资

（二）股东（发起人）出资瑕疵会产生哪些法律后果？、要掌握的法律规则公司法第、、条第款、年高院批复

1283120394、关键词2（）［抽逃出资］抽逃出资，不必然影响到公司的成立该股东承担行政责任或者1民事责任（）［货币，不足］出资不到位，不必然影响到公司的成立该股东对公司而言,要2补缴差额（实质为继续履行出资义务）；对其他股东，要承担违约责任；（）［房屋，评估不实］评估不实，公司可能成立该股东应当补足其差额，公司3设立时的其他股东承担连带责任（）［担保、财产转让合同］主要出现在出资人没有把非货币财产过户给公司的场4合视为出资人没有合法出资，财产的所有权仍归出资人，股东可以在该财产上设定担保、或者转让该财产，但该股东应当承担出资不到位的责任（）［破产、注销］公司一旦破产或者注销，需要重点考虑瑕疵出资人对债权人的5清偿责任要点为其一，出资人的实际出资金额达到法定资本最低限额（万、万、万），对公司350010的债务而言，首先要以公司财产独立承担民事责任但如果该公司被撤销或者歇业后，其财产不足以清偿债务的，出资人（股东）承担补充责任（即出资人在实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任）；其二，如果股东（出资人）抽逃了全部出资，或者实际没有投入自有资金，或者投入资金不够法定资本最低限额的，民事责任由股东承担

（一）股东出资是否符合法律规定？、要掌握的法律规则《公司法》第、、条

1262781、案例中的关键词2（）［钱数额］首先看是否达到法定资本最低限额；（万、万、万）1310500（）［比例］再计算出资人应当满足的比例要求（货币出资总额是否达到注册资2本的烟分期缴纳中，要求出资人首期出资达到注册资本的有限责任公司首期3020%,出资并不得低于万；募集设立发起人达到；）335%（）［过户］分析出资的程序是否合法货币出资，需要足额存入公司在银行开设3的帐户，但可以不问资金来源；动产出资，以交付为所有权转移标志；不动产出［资，需要办理产权过户手续即公司出资要求都是以所有权出资，要完成财产权的转移手续不转移所有权，视为股东没有合法出资；（）［劳务、信用］公司设立时，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特4许经营权或者设定担保的财产作价出资

（二）股东（发起人）出资瑕疵会产生哪些法律后果？、要掌握的法律规则公司法第、、条第款、年高院批复

1283120394、关键词2（）［抽逃出资］抽逃出资，不必然影响到公司的成立该股东承担行政责任或者1民事责任（）［货币，不足］出资不到位，不必然影响到公司的成立该股东对公司而言,要2补缴差额（实质为继续履行出资义务）；对其他股东，要承担违约责任；（）［房屋，评估不实］评估不实，公司可能成立该股东应当补足其差额，公司3设立时的其他股东承担连带责任（）［担保、财产转让合同］主要出现在出资人没有把非货币财产过户给公司的场4合视为出资人没有合法出资，财产的所有权仍归出资人，股东可以在该财产上设定担保、或者转让该财产，但该股东应当承担出资不到位的责任（）［破产、注销］公司一旦破产或者注销，需要重点考虑瑕疵出资人对债权人的5清偿责任要点为其一，出资人的实际出资金额达到法定资本最低限额（万、万、万），对公司350010的债务而言，首先要以公司财产独立承担民事责任但如果该公司被撤销或者歇业后，其财产不足以清偿债务的，出资人（股东）承担补充责任（即出资人在实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任）；其二，如果股东（出资人）抽逃了全部出资，或者实际没有投入自有资金，或者投入资金不够法定资本最低限额的，民事责任由股东承担其三，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任（（）

二、公司的组织机构问题N

0.2T3［要点提示］［问题提示］

（一）股东会或者董事会会议决议是否有效？、法律规则《公司法》第、、、、、、条等

1221644104122125149、关键词2（）［董事会、股东（大）会］某些特殊事项的决议，对决议主体有特殊要求见1下表法条内容提示公司法第16条担保的决议机、转投资可以由权利机关、执行机关作出决议；1关、为股东担保，只能由权利机关表决

2、表决机关只能是权利机构1第、、44104特别表决制度、表决事项条

2122、上市公司的特殊规定

3、任职限制

1、兼职限制第条国有独资公司267-

70、重大事项的表决

3、重要国有独资公司4董事表决权排出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该第条125除事项提交上市公司股东大会审议收购本公司股第条由股东大会决议143份个人担保、资第条权利机构或者执行机构149金借贷第条自我交易章程、权利机构149第条同业竞争权利机构149提取任意公积第条权利机构167金第条债券发行均由权利机构决议162（）［第三人］基于无效或者可以撤销的决议，公司和第三人签订的合同效力如何？2尤其注意担保合同的效力、可能的问题3（）上述决议无效或被撤销给公司造成损失时，谁应当对公司承担赔偿责任？1（董事免责条件）（）股东可以采取哪些救济措施？（股东诉讼）2

（二）上述案例中组织机构和人员的组成是否合法？、法律规则

1、关键词2（）［监事会］人数较少规模较小的有限责任公司可以不设监事会、董事会1（）［财务总监］2（）［职工］3

（三）股东（大）会的召集程序、表决程序是否合法？、法律规则公司法第、条

141102、提示2（）股东大会不得对未列明事项作出决议；1（）表决权的排除2（）股东不可通过诉讼方法要求召开股东（大）会3

三、有限责任公司股权转让问题

（一）［要点提示］公司法第条需要熟记，谨防出现简答题形式股东优先购买72权和交易安全的保护是难点整个股权转让规则是非常重要的案例题材

（二）［法律规则］《公司法》第条股东之间可以相互转让，无需通知其他股72东或取得股东同意股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满日未答复的,视为同意转让其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当30购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”

（三）［问题提示］、上述案例中，股东甲退出公司的做法是否有效？为什么？

1、股东张某能否将自己的股权转让给其妻？

2、未经其他股东同意，股东李某和第三人签订的股权转让合同效力如何？

四、股东诉3讼问题法条、条第三部分150152案例演练见讲义案例分析部分星情］甲、乙、丙、丁决定共同投资设立红光〃汽车修理有限责任公司，（简称为红光公司）公司注册资本为万元，甲公司以房屋出资，作价万元，乙公司以土地400100使用权出资，作价万元，丙公司以现金万元出资，丁以设备出资作价万100100100元上述股东在公司成立时实际缴纳现金万元100红光公司于年月日经过工商局注册登记并领取了营业执照在公司成立后2006110一周内，丙将自己出资的万元抽回万并且公司成立后发现，甲用以出资的房10060屋已经出售给张某并在红光公司成立之前已经办理了产权过户手续丁作为出资的设备经过重新评估价值仅为万元30红光公司章程规定，未经公司股东会同意，不得出售公司经营性财产并不得进行非经营性支出现在公司经营过程中，出现下列情况（）经过公司董事会同意，红光公1司董事长王某将自己使用多年的一辆轿车按照现在新车的价格出售给红光公司，该笔交易使得红光公司损失万元（）红光公司董事会将公司一处办公用房出售给戊252公司（）向当地工商银行贷款万元（）乙公司想退出红光公司，准备将自35004己的股权转让给陈某，但是遭到其他股东的一致反对［问题］、股东在红光公司设立时的出资是否符合公司法的规定？为什么？

1、红光公司成立后，对丁的出资瑕疵行为，应当如何处理？

2、红光公司成立后，张某能否要求红光公司返还甲出资的房屋？为什么？

3、王某将自己的私人汽车转让给红光公司是否符合法律规定？为什么？

4、就王某和红光公司的交易行为造成的损失，如果红光公司不向法院提起诉讼的话，5其他股东可以采取哪些救济措施？应当如何实施？、红光公司董事会违反公司章程将办公用房出售给戊公司的合同效力如何？公司章程6对哪些主体具有约束效力？、7现假设红光公司资不抵债，不能清偿银行贷款银行的债权应当如何实现？红光公司的股东各应承担哪些责任？、8乙公司转让股权需要满足哪些条件？

二、［案例］甲公司、乙公司、丙合伙企业和自然人张鸿远准备成立北京鸿远电子有限责任公司，张鸿远为业界著名的领军人物，在公司设立协议中，张鸿远同意新成立的公司使用自己的名字作为公司名称，其他股东同意支付张鸿远姓名使用费万元（此按100照年当地资产评估事物所的评估，张鸿远品牌评估价值为万元）张鸿远即2005100以估价的万元作为自己的出资成为公司股东同时，公司章程记载，召开公司股100东会应当于会议召开日前通知全体股东，股东会会议不按照股东出资比例，而是按15照股东人数行使表决权，公司的注册资本为万元500鸿远公司成立后，在公司首次会议上选举公司董事会和监事会成员，甲公司提议其公司的财务经理韩某为监事候选人之一，该提议得到通过董事会成员共有人，其中陈5某因为贪污罪被判处有期徒刑年，于年刑满释放，董事长由乙公司总经理周某52003兼任公司成立后，吴某通过出资万成为公司的新股东，他的出资载入了公司章程,验资20报告载明吴某出资占公司资本的年月，公司召开了股东会，决定将公司4%20063注册资本金增加到人民币万元，同时确定了各股东的增资数额，但该次股东会没1000有通知吴某参加，这次股东会决议由他人代替吴某签署增加注册资本后，验资报告显示吴某占到公司资本总额的

1.5%现在乙公司准备向丁银行贷款万元，银行要求乙公司提供担保，周某遂主持召开100鸿远公司股东会会议，会议上出现两种意见，一种认为能否提供担保要按照鸿远公司章程规定的股东人数来行使表决权；另一种意见认为，对股东提供担保属于公司的重大事项，应当按照出资比例来行使表决权问题、丙合伙企业能否向鸿远公司出资成为公司的股东？张鸿远的出资是否有效？为什1么？、鸿远公司章程规定不按照股东出资比例行使表决权是否有效？为什么？、鸿远公23司成立后公司组织机构和人员构成是否符合法律规定？为什么？、鸿远公司股东会没4有通知吴某参加，所做出的股东会决议效力如何？吴某对该增资决议不满，他是否可以向法院提起诉讼？、鸿远公司向自己的股东乙公司提供担保，应当采用何种表决制度？5（年）2002

七、（本题分）10某高校、国有企业和集体企业签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发A BC展有限责任公司其中，以高新技术成果出资，作价万元；以厂房出资，作价A15B万元；以现金万元出资后因资金紧张实际出资万元请问20C17C

14.该有限责任公司能否有效成立？为什么？

1.以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？2承诺出资万元，实际出资万元，应承担什么责任？

3.C1714设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材料？

4.的出资是否符合法律规定？为什么？

5.A（年）2003

五、（本题分）11案情甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本万元，200其中甲、乙各以货币万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为万元；丁以6020其专利技术出资，作价万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价万元公5010司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事饮料公司成立后经营一直不景气，已欠银行贷款万元未还经股东会决议,决定A100把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司年后，保健品厂也出现严重亏损，资1不抵债，其中欠公司货款达万元B400问题饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？

1..饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？2饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司

3.原有的债权债务应如何承担？乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？

4.银行如起诉追讨饮料公司所欠的万元贷款，应以谁为被告？为什么？

5.A100公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段

6.B以实现自己的债权？年2004

三、（本题分）16案情甲公司与龙某签订一投资合同，约定双方各出资万元，设立乙有限200责任公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资（双方出资物已经验资）；龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司年月，乙公司向丙银行借款万元，甲公司以自己名义用上述土地使用20003200权作抵押担保同年月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意年月，420038法院判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共万元，并判决甲公司承担连带清偿责240任此时，乙公司已资不抵债，净亏损万元另查明，龙某在公司成立后将180120万元注册资金转出，替朋友偿还债务基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效,且甲公司已于货款后个月退出了乙公司，因此，其对万元贷款本息不应承担责任；另外1240乙公司注册资金中的万元被龙某占用，龙某应退出万元的一半给甲公司龙120120某则认为，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约定承担一半问题甲公司的抵押行为是否有效？为什么？

1.乙公司的成立是否有效？为什么？

2.甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立？为什么？

3.甲公司可否要求龙某退还其占用的万元中的万元？为什么？

4.12060甲公司应否承担乙公司亏损的一半？为什么？

5.乙公司、甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任？

6.［参考答案］有效因甲公司为抵押行为时，抵押物并未转移，甲公司对该土地仍有支配权

1.有效公司以登记为成立要件，股东出资不到位不影响公司成立的效力

2.不能股东在公司登记后，不得抽回投资

3.不能龙某占用的是公司资金，龙某仅对乙公司有返还义务，对甲公司无返还义务

4.不应承担公司成立后，股东之投资协议不能对抗公司章程，故甲公司仅有依章程

5.向乙公司缴纳出资的义务，而无直接分担公司亏损的义务乙公司应当以其全部资产对丙银行的债务负责甲公司应当在万元的出资范围

6.200内对丙银行的债务负责龙某应当在万元的范围内对丙银行的债务负责120年2005

三、（本题分）18案情甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于年月完成了一种19993新型灯具的开发甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于年月日申请2000519发明专利年月日，国家专利局公布该发明专利申请，并于年月2001121200289日授予甲公司专利权此前，甲公司与乙公司于年月签订专利实施许可合同，20007约定乙公司使用该灯具专利技术年，每年许可使用费万元410年月，甲公司欲以万元将该专利技术转让给丙公司唐某、乙公司也想以同2004380等条件购买该专利技术最终甲公司将该专利出让给了唐某唐某购得专利后，拟以该灯具专利作价万元作为出资，设立一家注册资本为万元的有限责任公司80300年月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于2004121999年月日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性经查，丁1220公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具问题唐某作为发明人，依法应享有哪些权利？

1.甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效？如甲乙双方

2.因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公

3.司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？唐某拟以该专利作价万元设立注册资本为万元的有限责任公司，是否符合法

4.80300律规定？为什么？.该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效？为什么？5对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？

6.【参考答案】署名权、获得奖励权、获得合理报酬权

1.有效专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、

2.授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定因唐某享有在同等条件下优先受让的权利不影响专利实施许可合同的效力,甲公司

3.的权利义务由唐某承受如果该灯具技术是高新技术，唐某的出资符合法律规定；如果该技术不是高新技术，

4.唐某的出资则不符合法律规定根据法律规定，除高新技术成果外，以工业产权出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%o不应被宣告无效根据法律规定，在申请日前个月内，他人未经申请人同意而泄

5.6露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，

6.因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为年2005

四、（本题分）15案情国有企业川南商业大楼于年拟定改制计划将资产评估后作价万元出1998150售，其中万元出售给管理层人员（共人），万元出售给其余名职工，将企10544545业改制为川南百货有限公司，注册资本万元该改制计划于同年月经有关部门15012批准实施原管理层人员宋某认购万元，李某、王某、周某各认购万元，其余4520职工各认购万元公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书公司设立股东1会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理，李某、王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人年，公司召开董事会，决定将注册资本增加为万元，周某列席了董事会，并2001300表示同意会后，董事会下发文件称本次增资计划经具有公司以上表决权的股东2/3表决通过，可以实施同年月，公司注册资本增加为万元增加部分的注册资4300本除少数职工认购了万元外，其余万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，30120此次增资进行了工商登记同年月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某补偿10万元王某遂将其所持股权的根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议2550%年月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查侦查发现除王某外，宋某、周某、20035李某在年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买，且年19982001公司增资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产作为增资资本，并分别记于个人名下同时查明，偷税事项未经过股东会讨论，而是董事会为了公司利益在征得周某同意后决定实施的后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司罚金万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚140问题宋某、周某、李某、王某在年改制时所取得的股权是否有效？为什么？

1.1998川南公司的管理机构设置及人事安排是否合法？为什么？

2..川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效？为什么？3蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的为什么？

4.50%.川南公司因被判处罚金所造成的万元损失，应由谁承担赔偿责任？为什么？5140【参考答案】有效理由股东出资即取得股权，其出资的资金来源不影响股权的取得

1.公司管理机构设置合法；公司管理人员安排不合法公司财务负责人不能担任监事，

2.也不能担任监事会主席见公司法第、条“董事、高级管理人员不得兼任监52217事”“第条本法下列用语的含义

（一）高级管理人员，是指公司的经理、217副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员……”无效公司注册资本的增加应由股东会作出决议，而非董事会作出决议基于无效

3.决议而实施的增资行为也应归于无效见公司法第条“股东会行使下列职权……38

（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议”不能本问属于股权的对外转让见公司法第条，”有限责任公司的股东之间可

4.72以相互转让其全部或者部分股权股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权公司章程对股权转让另有规定的，从其规小力7E o应由宋某、李某、王某、周某等人承担公司的损失源于公司犯罪被判处的罚金，

5.4宋某等人担任执行董事、监事、经理职务时违法是导致这一损失的直接原因，故该损失应由宋某等人承担4［例题］（本题分）20/2006案情甲公司签发金额为万元、到期日为年月日、付款人为大满公司10002006530的汇票一张，向乙公司购买楼房甲乙双方同时约定汇票承兑前，楼房不过户A A其后，甲公司以楼房作价万元、丙公司以现金万元出资共同设立丁A10001000有限公司某会计师事务所将未过户的楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资A丁公司成立后占有使用楼房A年月，丙公司欲退出丁公司经甲公司、丙公司协商达成协议丙公司从20059丁公司取得退款万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名1000义上的股东，其原持有丁公司的股份，名义上仍由丙公司持有其余由丁50%40%,10%公司总经理贾某持有，贾某暂付万元给丙公司以获得上述的股权丙公司依20010%此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为甲公司、丙公司、贾某分别持有、50%和的股权；注册资本仍为万元40%10%2000丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表未到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案丁公司遂为甲公司从银行借款B万元提供了连带责任保证担保，同时，乙公司亦将其持有的上述万元汇票背5001000书转让给陈某陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注”同意担保，但A楼房应过户到本公司”陈某向大满公司提示承兑该汇票时,大满公司在汇票上批注”承兑，到期丁公司不垮则付款年月日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产债权申报期间，陈某200665以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了万元退股款为由向清算组申报债权，200银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对楼房行使优先受偿权同时B A乙公司就楼房向清算组申请行使取回权A问题丁公司的设立是否有效？为什么？

1.丙退出丁公司的做法是否合法？为什么？

2.丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效？为什么？

3.陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权？为什么？

4.银行和乙公司的请求是否应当支持？为什么？

5.B各债权人若在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索？他们各自应承担什么

6.责任？【参考答案】、有效甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不实的法律责任，1不影响公司设立的效力不合法丙公司的行为实为抽逃公司资金

2.无效该担保事项应由无关联关系的股东表决决定

3.陈某的申报构成破产债权丁公司对汇票的保证有效；大满公司实为拒绝承兑，陈

4.某对丁公司享有票据追索权贾某的申报不构成破产债权贾某的万元是对丁公司200的出资，公司股东不得以出资款向公司主张债权银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿

5.B.债权人可以向甲公司、丙公司和某会计师事务所追索甲公司虚假出资，丙公司非6法抽逃资金，应对债权人承担连带责任；某会计师事务所明知丁公司设立时甲公司出资不实，仍予验资，应在其虚假验资的范围内承担责任其三，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任（）N

0.20,3

二、公司的组织机构问题［要点提示］［问题提示］

（一）股东会或者董事会会议决议是否有效？、法律规则《公司法》第、、、、、、条等

1221644104122125149、关键词2（）［董事会、股东（大）会］某些特殊事项的决议，对决议主体有特殊要求1见下表法条内容提示公司法第16担保的决议机、转投资可以由权利机关、执行机关作出决议；1条关、为股东担保，只能由权利机关表决

2、表决机关只能是权利机构1第、、44104特别表决制度、表决事项2条

122、上市公司的特殊规定

3、任职限制

1、兼职限制第条国有独资公司267-

70、重大事项的表决

3、重要国有独资公司4董事表决权排出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该第条125除事项提交上市公司股东大会审议收购本公司股第条由股东大会决议143份个人担保、资第条权利机构或者执行机构149金借贷第条自我交易章程、权利机构149第条同业竞争权利机构149提取任意公积第条权利机构167金第条债券发行均由权利机构决议162（）［第三人］基于无效或者可以撤销的决议，公司和第三人签订的合同效力如何？2尤其注意担保合同的效力、可能的问题3（）上述决议无效或被撤销给公司造成损失时，谁应当对公司承担赔偿责任？1（董事免责条件）（）股东可以采取哪些救济措施？（股东诉讼）2

（二）上述案例中组织机构和人员的组成是否合法？、法律规则

1、关键词2（）［监事会］人数较少规模较小的有限责任公司可以不设监事会、董事会1（）［财务总监］2（）［职工］3

（三）股东（大）会的召集程序、表决程序是否合法？、法律规则公司法第、条

141102、提示2（）股东大会不得对未列明事项作出决议；1（）表决权的排除2（）股东不可通过诉讼方法要求召开股东（大）会3

三、有限责任公司股权转让问题

（一）［要点提示］公司法第条需要熟记，谨防出现简答题形式股东优先购买72权和交易安全的保护是难点整个股权转让规则是非常重要的案例题材

（二）［法律规则］《公司法》第条股东之间可以相互转让，无需通知其他股72东或取得股东同意股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意股东应就其股权转让事项书面递知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满日未答复的,视为同意转让其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当30购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权公司富程对股权转让另有规定的，从其规定”

（三）［问题提示］、上述案例中，股东甲退出公司的做法是否有效？为什么？

1、股东张某能否将自己的股权转让给其妻？

2、未经其他股东同意，股东李某和第三人签订的股权转让合同效力如何？

四、股东诉3讼问题法条、条150152第三部分案例演练见讲义案例分析部分［纂情］甲、乙、丙、丁决定共同投资设立红光〃汽车修理有限责任公司，（简称为红光公司）公司注册资本为万元，甲公司以房屋出资，作价万元，乙公司以土地400100使用权出资，作价万元，丙公司以现金万元出资，丁以设备出资作价万100100100元上述股东在公司成立时实际缴纳现金万元100红光公司于年月日经过工商局注册登记并领取了营业执照在公司成立后2006110一周内，丙将自己出资的万元抽回万并且公司成立后发现，甲用以出资的房10060屋已经出售给张某并在红光公司成立之前已经办理了产权过户手续丁作为出资的设备经过重新评估价值仅为万元30红光公司章程规定，未经公司股东会同意，不得出售公司经营性财产并不得进行非经营性支出现在公司经营过程中，出现下列情况（）经过公司董事会同意，红光公1司董事长王某将自己使用多年的一辆轿车按照现在新车的价格出售给红光公司，该笔交易使得红光公司损失万元（）红光公司董事会将公司一处办公用房出售给戊252公司（）向当地工商银行贷款万元（）乙公司想退出红光公司，准备将自35004己的股权转让给陈某，但是遭到其他股东的一致反对［问题］、股东在红光公司设立时的出资是否符合公司法的规定？为什么？

1、红光公司成立后，对丁的出资瑕疵行为，应当如何处理？

2、红光公司成立后，张某能否要求红光公司返还甲出资的房屋？为什么？

3、王某将自己的私人汽车转让给红光公司是否符合法律规定？为什么？

4、就王某和红光公司的交易行为造成的损失，如果红光公司不向法院提起诉讼的话，5其他股东可以采取哪些救济措施？应当如何实施？、红光公司董事会违反公司章程将办公用房出售给戊公司的合同效力如何？公司章程6对哪些主体具有约束效力？、现假设红光公司资不抵债，不能清偿银行贷款银行的债权应当如何实现？红光公7司的股东各应承担哪些责任？、乙公司转让股权需要满足哪些条件？8［案例］甲公司、乙公司、丙合伙企业和自然人张鸿远准备成立北京鸿远电子有限责任公司，张鸿远为业界著名的领军人物，在公司设立协议中，张鸿远同意新成立的公司使用自己的名字作为公司名称，其他股东同意支付张鸿远姓名使用费万元（此100按照年当地资产评估事物所的评估，张鸿远品牌评估价值为万元）张鸿远2005100即以估价的万元作为自己的出资成为公司股东同时，公司章程记载，召开公司100股东会应当于会议召开日前通知全体股东，股东会会议不按照股东出资比例，而是15按照股东人数行使表决权，公司的注册资本为万元500鸿远公司成立后，在公司首次会议上选举公司董事会和监事会成员，甲公司提议其公司的财务经理韩某为监事候选人之一，该提议得到通过董事会成员共有人，其中陈5某因为贪污罪被判处有期徒刑年，于年刑满释放，董事长由乙公司总经理周某52003兼任公司成立后，吴某通过出资万成为公司的新股东，他的出资载入了公司章程,验资20报告载明吴某出资占公司资本的年月，公司召开了股东会，决定将公司4%20063注册资本金增加到人民币万元，同时确定了各股东的增资数额，但该次股东会没1000有通知吴某参加，这次股东会决议由他人代替吴某签署增加注册资本后，验资报告显示吴某占到公司资本总额的

1.5%现在乙公司准备向丁银行贷款万元，银行要求乙公司提供担保，周某遂主持召开100鸿远公司股东会会议，会议上出现两种意见，一种认为能否提供担保要按照鸿远公司章程规定的股东人数来行使表决权；另一种意见认为，对股东提供担保属于公司的重大事项，应当按照出资比例来行使表决权问题、丙合伙企业能否向鸿远公司出资成为公司的股东？张鸿远的出资是否有效？为什1么？、鸿远公司章程规定不按照股东出资比例行使表决权是否有效？为什么？、鸿远公23司成立后公司组织机构和人员构成是否符合法律规定？为什么？、鸿远公司股东会没有通知吴某参加，所做出的股东会决议效力如何？吴某对该增资4决议不满，他是否可以向法院提起诉讼？、鸿远公司向自己的股东乙公司提供担保，应当采用何种表决制度？5（年）2002

七、（本题分）10某高校、国有企业和集体企业签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发A BC展有限责任公司其中，以高新技术成果出资，作价万元；以厂房出资，作价A15B万元；以现金万元出资后因资金紧张实际出资万元请问20C17C14,该有限责任公司能否有效成立？为什么？1,以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？2承诺出资万元，实际出资万元，应承担什么责任？

3.C1714设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材料？

4.的出资是否符合法律规定？为什么？

5.A（年）2003

五、（本题分）11案情甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本万200元，其中甲、乙各以货币万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为万元；6020丁以其专利技术出资，作价万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价万元5010公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事饮料公司成立后经营一直不景气，已欠银行贷款万元未还经股东会决议,决定A100把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司年后，保健品厂也出现严重亏损，资1不抵债，其中欠公司货款达万元问题B400饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？

1..饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？2饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司

3.原有的债权债务应如何承担？乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？

4.银行如起诉追讨饮料公司所欠的万元贷款，应以谁为被告？为什么？

5.A100公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段

6.B以实现自己的债权？年2004

三、（本题分）16案情甲公司与龙某签订一投资合同，约定双方各出资万元，设立乙有限200责任公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资（双方出资物已经验资）；龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司年月，乙公司向丙银行借款万元，甲公司以自己名义用上述土地使用20003200权作抵押担保同年月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意年月，420038法院判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共万元，并判决甲公司承担连带清偿责240任此时，乙公司已资不抵债，净亏损万元另查明，龙某在公司成立后将180120万元注册资金转出，替朋友偿还债务基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效,且甲公司已于货款后个月退出了乙公司，因此，其对万元贷款本息不应承担责任；另外1240乙公司注册资金中的万元被龙某占用，龙某应退出万元的一半给甲公司龙120120某则认为，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约定承担一半问题甲公司的抵押行为是否有效？为什么？

1.乙公司的成立是否有效？为什么？

2.甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立？为什么？

3.甲公司可否要求龙某退还其占用的万元中的万元？为什么？

4.12060甲公司应否承担乙公司亏损的一半？为什么？

5.乙公司、甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任？

6.［参考答案］有效因甲公司为抵押行为时，抵押物并未转移，甲公司对该土地仍有支配权

1.有效公司以登记为成立要件，股东出资不到位不影响公司成立的效力

2.不能股东在公司登记后，不得抽回投资

3.不能龙某占用的是公司资金，龙某仅对乙公司有返还义务，对甲公司无返还义务

4.不应承担公司成立后，股东之投资协议不能对抗公司章程，故甲公司仅有依章程

5.向乙公司缴纳出资的义务，而无直接分担公司亏损的义务乙公司应当以其全部资产对丙银行的债务负责甲公司应当在万元的出资范围

6.200内对丙银行的债务负责龙某应当在万元的范围内对丙银行的债务负责120年2005

三、（本题分）18案情甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于年月完成了一种19993新型灯具的开发甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于年月日申2000519请发明专利年月日，国家专利局公布该发明专利申请，并于年月200112120028日授予甲公司专利权此前，甲公司与乙公司于年月签订专利实施许可合同，920007约定乙公司使用该灯具专利技术年，每年许可使用费万元410年月，甲公司欲以万元将该专利技术转让给丙公司唐某、乙公司也想以2004380同等条件购买该专利技术最终甲公司将该专利出让给了唐某唐某购得专利后，拟以该灯具专利作价万元作为出资，设立一家注册资本为万元的有限责任公司80300年月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于2004121999年月日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性经查，丁1220公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具问题唐某作为发明人，依法应享有哪些权利？

1.甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效？如甲乙双方

2.因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公

3.司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？唐某拟以该专利作价万元设立注册资本为万元的有限责任公司，是否符合法

4.80300律规定？为什么？该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效？为什么？

5.对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？

6.【参考答案】署名权、获得奖励权、获得合理报酬权

1.有效专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、

2.授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定因唐某享有在同等条件下优先受让的权利不影响专利实施许可合同的效力,甲公司

3.的权利义务由唐某承受如果该灯具技术是高新技术，唐某的出资符合法律规定；如果该技术不是高新技术，

4.唐某的出资则不符合法律规定根据法律规定，除高新技术成果外，以工业产权出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%o不应被宣告无效根据法律规定，在申请日前个月内，他人未经申请人同意而泄

5.6露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，

6.因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为年2005

四、（本题分）15案情国有企业川南商业大楼于年拟定改制计划将资产评估后作价万元出1998150售，其中万元出售给管理层人员（共人），万元出售给其余名职工，将企10544545业改制为川南百货有限公司，注册资本万元该改制计划于同年月经有关部门15012批准实施原管理层人员宋某认购万元，李某、王某、周某各认购万元，其余4520职工各认购万元公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书公司设立股东1会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理,李某、王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人年，公司召开董事会，决定将注册资本增加为万元，周某列席了董事会，并2001300表示同意会后，董事会下发文件称本次增资计划经具有公司以上表决权的股2/3东表决通过，可以实施同年月，公司注册资本增加为万元增加部分的注册4300资本除少数职工认购了万元外，其余万元由宋某、周某、李某、王某平均认30120购，此次增资进行了工商登记同年月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某10补偿万元王某遂将其所持股权的根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议2550%年月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查侦查发现除王某外，宋某、周某、20035李某在年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买，且年19982001公司增资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产作为增资资本，并分别记于个人名下同时查明，偷税事项未经过股东会讨论，而是董事会为了公司利益在征得周某同意后决定实施的后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司罚金万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚140问题宋某、周某、李某、王某在年改制时所取得的股权是否有效？为什么？

1.

1998.川南公司的管理机构设置及人事安排是否合法？为什么？2川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效？为什么？

3.蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的为什么？

4.50%.川南公司因被判处罚金所造成的万元损失，应由谁承担赔偿责任？为什么？5140【参考答案】有效理由股东出资即取得股权，其出资的资金来源不影响股权的取得

1.公司管理机构设置合法；公司管理人员安排不合法公司财务负责人不能担任监事，

2.也不能担任监事会主席见公司法第、条“董事、高级管理人员不得兼任监52217事”“第条本法下列用语的含义

（一）高级管理人员,是指公司的经理、副217经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员……”无效公司注册资本的增加应由股东会作出决议，而非董事会作出决议基于无效

3.决议而实施的增资行为也应归于无效见公司法第条“股东会行使下列职权……38

（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议”不能本问属于股权的对外转让见公司法第条，”有限责任公司的股东之间可

4.72以相互转让其全部或者部分股权股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”应由宋某、李某、王某、周某等人承担公司的损失源于公司犯罪被判处的罚金，

5.4宋某等人担任执行董事、监事、经理职务时违法是导致这一损失的直接原因，故该损失应由宋某等人承担4［例题］（本题分）20/2006案情甲公司签发金额为万元、到期日为年月日、付款人为大满公司10002006530的汇票一张，向乙公司购买楼房甲乙双方同时约定汇票承兑前，楼房不过户A A其后，甲公司以楼房作价万元、丙公司以现金万元出资共同设立丁A10001000有限公司某会计师事务所将未过户的楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资A丁公司成立后占有使用楼房A年月，丙公司欲退出丁公司经甲公司、丙公司协商达成协议丙公司从20059丁公司取得退款万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名1000义上的股东，其原持有丁公司的股份，名义上仍由丙公司持有其余由丁50%40%,10%公司总经理贾某持有，贾某暂付万元给丙公司以获得上述的股权丙公司依20010%此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为甲公司、丙公司、贾某分别持有、50%和的股权；注册资本仍为万元40%10%2000丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表未到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案丁公司遂为甲公司从银行借款B万元提供了连带责任保证担保，同时，乙公司亦将其持有的上述万元汇票背5001000书转让给陈某陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注”同意担保，但A楼房应过户到本公司”陈某向大满公司提示承兑该汇票时,大满公司在汇票上批注”承兑，到期丁公司不垮则付款年月日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产债权申报期间，陈某200665以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了万元退股款为由向清算组申报债权，200银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对楼房行使优先受偿权同时B A乙公司就楼房向清算组申请行使取回权A问题丁公司的设立是否有效？为什么？

1.丙退出丁公司的做法是否合法？为什么？

2.丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效？为什么？

3..陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权？为什么？4银行和乙公司的请求是否应当支持？为什么？

5.B各债权人若在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索？他们各自应承担什么

6.责任？【参考答案】、有效甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不实的法律责任，1不影响公司设立的效力不合法丙公司的行为实为抽逃公司资金

2.无效该担保事项应由无关联关系的股东表决决定

3.陈某的申报构成破产债权丁公司对汇票的保证有效；大满公司实为拒绝承兑，陈

4.某对丁公司享有票据追索权贾某的申报不构成破产债权贾某的万元是对丁公司200的出资，公司股东不得以出资款向公司主张债权银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿

5.B.债权人可以向甲公司、丙公司和某会计师事务所追索甲公司虚假出资，丙公司非6法抽逃资金，应对债权人承担连带责任；某会计师事务所明知丁公司设立时甲公司出资不实，仍予验资,应在其虚假验资的范围内承担责任公司法案例分析常见问题

一、公司的设立问题［要点提示］非常重要，案例分析常以有限责任公司为例尤其以设立时股东出资有瑕疵，当公司成立后发生的一系列行为是否有效、责任如何承担作为考察难点［问题提示］。