2022年电大行政法与行政诉讼法形成性考核册答案

行政法与行政诉讼法形成性考核册答案年电大行政法与行政诉讼法形成性考核册答案20XX行政法与行政诉讼法作业1结合所学知识，撰写小论文（在下更题目中任选一题，字数不低于字本题分）

1000100.结合工作实际，谈谈行政法基本原则在实践中的运用1答行政法基本原则具有普遍性、基础性、自身的特殊性，它应能反（应出行政法律规范区别于其他法律的本质特性主要表现在）行1（政法的基本原则是行政法规范制定的依据）当行政法具体规范不明2确或没有规定的情况下，行政机关可以直接适用行政法的基本原则，也可以根据行政法的基本原则作出法律解释行政法原则在实践中运用行政法的原则有行政合法性原则和行政合理性原则所谓行政合法性原则是行政法治原则的核心任何人不能成为审理自己案件的法官执行这一原则的制度是回避制度

（二）行政机关在裁决行政纠纷时不能偏听偏信，应当给予当事人同等的辩论机会

（三）决定对当事人不利的事务时，应预先通知当事人并给其发表意见的机会行政合法性原则的具体要求行政合法性原则的前提条件是有法可依行政合法性原则通常要求其他救济途径，请求救济复议救济复议救济相对于法院救济而言，可称作行政上的救济，3法院救济可称为诉讼救济或司法救济复议救济是指相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，向作出具体行政行为的上一级行政机关或其设置的专门机构申诉，请求救济复议救济是功能较完备的救济途径，复议机关在查明事实、判明责任的基础上，可以撤销一个违法的具体行政行为，使其违法行为效力消灭，恢复相对人的合法权益；可以变更一个不当的行政行为，使相对人获得合理的权益或消除相对人所承担的不合理的义务，使具体行政行为对相对人的影响恢复正常；可以责令行政机关就损害后进行经济赔偿，使相对人的物质损失或精神损害获得补救诉讼救济诉讼救济是指相对人认为行政机关的具体行政行为侵4犯其合法权益，向人民法院提起诉讼，由人民法院对被诉具体行政行为进行审查，违法行驶为予以撤销，造成损害者判令赔偿的救济途径法院可以运用诸多的救济手段，使相对人受到损害的权益得到恢复和补救如判决撤销违法的行政行为，判决变更不当的行政行为,判令行政机关行政机关履行法定职责和判令行政机关予以赔偿等应该指出的是，在行政救济中，还有一种很重要的行政赔偿救济，但是，它在我国不是一种独立存在的救济途径，因为我国立法并未设立一种专门的赔偿救济机关，赔偿救济的取得，可以通过复议救济途径，也可以通过诉讼救济途径因此，目前的赔偿救济只以一种救济手段而存在行政法与行政诉讼法作业2（

一、案例分析题分）30【案情摘要】年月日，李某和关某一起去河边钓鱼，后二人回家路1993328上没走多远，李某改变主意，对关某说，不如到河边去摸鱼，关某同意，二人折回主河流处在经过一片树林时，二人进入玩耍玩耍中二人都吸了烟，并玩了弹火柴游戏在走出树林时，关某见树林边有一队枯草，即划火柴将枯草点着火苗迅速升起，并向树林里蔓延二人急忙扑打，但因火势越烧越大，未能扑灭，二人惊慌离开现场跑回家某市林业局依据《中华人民共和国森林防火条例》，授权某乡人民政府为原告，以李某与关某放火烧毁该乡果园村的树林亩，造成经济损失达元为由，于年月50400019934日作出处罚决定:对关某罚款元,并令其赔偿经济损失元，35002500令李某赔偿经济损失元李某对处罚决定不服，向某市人民法院1500提起诉讼【问题】运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体？乡人民政府是行政行为的主体依据《中华人民共和国森林防火条例》，授权乡人民政府，乡人民政府属于被授权的组织，被授权的组织享有法律、法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体乡人民政府依据《中华人民共和国森林防火条例》具有处罚的权力，能以自己的名义行使处罚权，能独立对外承担其行为所产生的法律责任，是行政行为的主体【案情摘要】年月日，吴某从常德市到韶关办事次日凌晨二时许,吴1996515某到其住在韶关的姑姑家，其姑姑家与王某的住所分属前后相邻的两幢楼黑夜中吴误将第幢楼认为是第幢楼，吴某上楼到王某家门口，54便用其姑姑给的钥匙开王的房门，开了约三分钟，门打不开正在睡觉的王某夫妇被开门声吵醒，以为有小偷，便拿了一把三角刮刀去开门吴听到房内有动静后没出声，王开门后发现吴穿着大衣站在门口，手里拿着长条状物，（实为报纸）便用三角刮刀向吴刺去，致吴右肩受伤，被送医院治疗用去医疗费元，经韶关市公安局鉴定属轻微伤在996吴住院的第二天，王某前往医院看望，并向吴道歉九公里派出所经调查、取证、询问当事人后，越月日作出治安管理处罚裁决书，对525刘殴伤他人的行为给予警告处罚，并裁决刘某赔偿吴某元，负担1000医疗费元刘某不服上述两项裁决，向韶关市公安局申请复议，996韶关市公安局经复议，作出裁决维持九公里派出所的原裁决，王某仍不服，向韶关市某区人民法院提起诉讼王某诉称，其行为并非故意殴打他人，吴某误开门也有过错，在当时特定环境下认为吴某是小偷而误伤，可以给予民事赔偿，而不应受到治安处罚，被告的行政处罚裁决不公正被告九公里派出所辩称，王某持刀伤人，其行为违反了治安管理处罚条例的有关规定，应受到行政处罚法院经审理认为，吴某在深夜错开原告的门，在听到屋内有动静时,又没有用正确的方法叫门，原告在心理极度紧张的情况下用防身的工具刀误伤吴某，其行为虽造成吴某轻微伤，但主观上没有违反治安管理的故意，故不能构成触犯治安管理处罚条例的客体，被告对此作出处罚欠妥，故此判决撤销九公里派出所治安管理处罚书和赔偿损失、负担医药费用裁决书【问题】运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格本案中派出所具有行政法上的行政资格派出所有警告的权力派出所是以自己的名义作出警告处罚派出所能够独立对外承担其行为所产生的法律责任综上，派出所具有行政法的主体资格【案情摘要】年月，田某考入北京科技大学，取得本科学籍年1994919962月日，田某在参加电磁学课程补考过程中，随身携带写有电磁学公29式的纸条并被发现同年月日，北京科技大学认定田某的行为是考35试作弊，决定对田某按退学处理，并于月日填发了学籍变动通知410但是，北京科技大学没有直接向田某宣布处分和送达变更学籍通知，也未给田某办理退学手续田某继续在北京科技大学以在校学生的身份参加正常的学习及学校组织的其他各项活动，北京科技大学也每年都收取田某交纳的教育费，并为田某注册、发放大学生补助津贴、安排其参加毕业设计等田某在北京科技大学年的学习中，成绩全部合格，并且4还获得优秀毕业论文年毕业之际，北京科技大学认为田某已被1998退学处理，其学籍已被取消，不具备高校大学生的毕业条件，拒绝给田某颁发毕业证、学位证、办理毕业派遣手续田某不服并向海淀区人民法院提起行政诉讼，要求北京科技大学为其颁发毕业证、学位证

一、办理派遣手续、赔偿经济损失元及在校报上公开赔礼道歉北京市3000海淀区人民法院于年月日作出一审判决被告北京科技1999214大学在日内向原告田某颁发毕业证、日内召集本校学位评定委3060员会审核田某的学士学位资格，日内办理派遣手续，驳回原告田某30的其他诉讼请求一审判决后，北京科技大学向北京市第一中级人民法院提出上诉，年月日，北京市第一中级人民法院驳回北1999426京科技大学的上诉，维持一审判决问题北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围？1【问题】北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围？

1..法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵犯了2行政权？原告田某的赔偿请求与赔礼道歉请求为何被驳回？

3.答北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知，也未给田某办理退学手续，处罚程序不符合法律规定，并且每年收取田某教育费等一系列行为，说明田某仍是在校大学生，成绩合格,符合毕业条件然而北京科技大学不履行法定职责，不给颁发毕业证、学位证、派遣证，依据中华人民共和国行政诉讼法的条规定，应属于行政诉11讼案件没有侵犯行政权行政诉讼法第条规定“被告不履行或者拖延履54行法定职责的，判决其在一定期限内履行”本案中要求北京科技大学在一定期限内发毕业证、审核学士学位，办理派遣证，属于依法办事，没有侵犯行政权要求获得行政赔偿，应符合中华人民共和国国家赔偿法第条、第34条的规定，即应属于行政赔偿的范围本案不发毕业证、学位证、派遣证，不属于行政赔偿范围，所以田某的赔偿请求被驳回行政法与行政诉讼法作业3

一、填空题行政许可权的行使，应当以（行政相对方）申请为前提1行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的（组织）2按照行政机关所辖的区域范围不同，可以分为（中央）行政机关和3（地方）行政机关机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的4特征来确认具有纵向管理性质的行为属于（公务行为），具有平等有偿特点的行为一般是（民事行为）从法律意义上讲，行政立法必须遵循的两个原则是（民主原则）（效5率原则）行政复议原则上采取（书面）审查的办法6公民、法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可7以自知道该具体行政行为之日起（）日内提出行政复议60行政赔偿的责任形式是（损害赔偿）8（行政侵权行为）是构成行政赔偿责任的首要条件9行政诉讼参与人包括（行政诉讼的当事人）和（诉讼代理人）10当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓在第二审程序中，称11为（上诉人）和（被上诉人）（经审查，人民法院认为起诉符合法定条件的，应当在）日内立127案，并通知原告行政权依法律的规定存在，行政机关依法设立并应依法行使行政职权具体讲，行政合法性原则应包括以下三个方面的要求（-）任何行政职权都必须基于法律的授权才能存在

（二）任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触，这就要求行使行政权力不仅应遵循实体法规范，而且应遵循程序法规范，二者不能偏废

（三）任何行政职权的授权和委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨行政合法性原则这三个方面的具体法律不可能规范全部行政活动

（二）法律对行政活动的规范，应留出一定的余地，以便使行政机关根据具体情况灵活处理如果法律对行政活动规定得面面俱到，毫无裁量余地，则最终可能导致行政机关束手无策行政合理性原则的具体要求行政合理性原则作为一项普遍适用的行政法的基本原则，其具体要求主要有（-）行政行为的动因应符合法律的目的

（二）行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机

（三）行政行为的内容应合乎情理总之，行政合理性原则要求行政机关行事符合常理自由裁量权赋予行政机关更多的权力，因此应受到更多的限制既要防止对自由裁量限制过严，使自由裁量变成羁束决定；又要防止对自由裁量的放任，使之变成专横行为，破坏行政法治一般来说，具有不政党动机、不考虑相关因素或内容不合理的相关因素内容要合理是相互联系的，共同形成对行政自由裁量的实质控制，使行政法治得以完善在现实生活中，行政合法性原则贯彻得非常不好如有的行政机关没有职权的情况下，却要行使所谓行政权力如在现实生活中发生这样的案件一城管大队执法人员拦截大货车，要求罚款罚款的理由为，该车拉散装建筑废弃铁丝，没有罩蓬布违法嫌疑人进行申辩，执法人员不但不听申辩，并强行扣了大货车司机的机动车驾驶证不交罚款，就不发还机动车驾驶证很显然城管大队无权扣机动车驾驶证，但就是这听起来象个笑话事情在现实中的确发生了依据《中华人民共和国治安管理法》，嫖娼最高被处罚元然而在现实中，被处罚多少数额5000的都有，大多数被处罚元，元、元情况不等往1000070006000往这种处罚是以公安派出所名义进行作出的，并且罚款不出具任何收据占了不小的比例事后当事人想起诉到法院，却连个收条也拿不出来嫖娼，不但违法，而且影响家庭，影响工作，影响一个人的仕途升迁所以某些公安干警抓住违法嫌疑人的这一心理弱点，不仅仅是罚款，简直是有“敲诈”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使违法嫌疑人主动交纳高额罚款象这样执法，不但执法主体不正确，即公安派出所无权行使象这样的大额罚款，而且罚款数额过高，直接违反《中华人民共和国治安管理法》另外行政行为程序不合法最基本应给违法嫌疑人出具一张收据，告知违法嫌疑人违反了什么法律，有哪些行政救济手段所以行政合法性原则在现实生活中贯彻得不够顺利行政合理性在现实生活中贯彻得也非常不利常有这样的情况发生，双方发生欧斗，依据《中华人民共和国治安管理法》之规定可以实施拘留当事人常反映“为什么只拘留我，不拘留对方？”我们或许常做这样的解释，法律只是说“可以”拘留，而没有说应当拘留所以说只要拘留合法即可，被拘留的人不能强行要求公安机关拘留对方这种解释只是对行政合法性进行的，没有解释行政行为为什么经常合法但不合理拘留斗殴一方，不拘留对方，显然不合理，不公平,不能说服人行政机关应一视同仁，同等情况，应给予相同的行政处罚行政合法性原则，行政合理性原则是非常好，但在现实生活中贯彻得非常不利实现依法行政的梦想，还有待时日，有待于努力.如何确定一个组织是否能成为行政主体？须举例说明答行政主2体”，是指依法取得行政职权，能以自己名义独立进行行政管理活动，作出影响相对人权利、义务的行政行为，并承担由此产生的法律后果的行政组织法律上的行政主体具有以下几个特征行政主体是具有行政权力、实施行政活动的组织并不是所有的1组织都能成为行政主体，只有行使国家行政权力的组织才能成为行政主体国家行政机关具有宪法、组织法规定的行政职权，它可以成为行政主体；企事业组织和社会团体非经法律、法规的特别授权，不能行使国家行政权和实施行政行为，因而不具有行政主体资格行政主体必须是能以自己的名义独立进行行政管理活动的组织2能否以自己的名义实施管理是判定一个行政机关是否行政主体的标准比如被委托的组织虽然在委托范围内也可以行使国家行政职权，实施某些行政行为，但它们不是以自己的名义实施的，而是以委托它的行政机关的名义实施的，因而被委托的组织不属于行政主体行政主体必须是能够承担行政活动的法律后果的组织一个组织3是否是某项活动中的行政主体，重要的标准是看其是否承担行政活动所产生的责任，如果仅仅实施行政活动，但并不负担由此而产生的责任，那么，这个组织就不是行政主体如某个社会团体接受行政机关的委托从事公务活动，但并不承担由此而产生的责任，责任由委托的行政机关承担，受委托的社会团体就不是行政主体，主体只能是委托的行政机关再如行政机关的行政职权由公务员来行使，但公务员的职务行为，并不由其本身对外承担法律责任，在行政诉讼中公务员不能作为被告应诉公务员实施的职务行为，由其所在行政机关对外承担行政法律责任，在行政诉讼中，由其所在机关为被告应诉因而,公务员不是行政主体行政主体一般由行政机关和法律、法规授权的组织提当行政主4体主要是由行政机关担任，但又不限于行政机关，法律、法规授权某种非行政机关社会组织行使某项行政职权，实施某种行政行为，该组织即取得行政主体地位成为行政主体的不限于行政机关在行政法上，行政主体是以行政职权的享有者身份出现的，行政职权为行政机关所享有，因而，行政机关是最主要的行政主体，但行政机关对行政权并不构成独占在许多情况下，非行政机关的社会团体也可能享有行政权，在行政法上具有行政主体身份尤其是在现代社会，国家行政的范围日益扩展，公共职能不断扩张，许多事情授权于非行政机关的社会组织实施，它们因法律、法规的授权而取得行政法上的行政主体地位法律、法规授权的组织是指依具体法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织由于行政活动的广泛性及复杂性，某项行政事务可能由非行政机关的社会组织管理的情形有不少，如卫生防疫站和食品卫生监督站都不是行政机关，经《食品卫生法》授权，它们就能行使食品卫生监督检查权和对违反食品卫生法的相对人的行政处罚权法律、法规授权的组织主要有以下几种事业组织事业组织是指为国家创造或改善生产条件，从事为工1农业生产服务活动，不以盈利为目的的单位社会团体社会团体虽然不是行政机关，不属于行政系统，但法2律、法规往往授权它们行使某些行政职能，如各种行业协会，它们有依法律、法规的授权管理本行业的某些行政事务的权力基层群众性自治组织基层群众性自治组织是指城市和农村按3居民、村民居住的地区设立的居民委员会和村民委员会企业组织企业组织主要是行政管理的对象，但在特定情况下，4法律、法规也可授权其行使一定行政职权各种技术检验、鉴定机构对一些需要运用专门知识、专门技能、5专门设备进行检验鉴定的事务，法律、法规通常授权由一些有关的技术性机构办理被授权组织的法律地位体现在以下三个方面被授权组织在行使法律、法规所授职权时，享有与行政机关相同1的行政主体地位被授权组织以自己的名义行政法律、法规所授职权，并承担相应2法律后果被授权组织在执行其被授职权以外的自身职能时，不享有行政权，3不具有行政主体的地位我国在年制定行政诉讼法时，便注意到行政权力的行使主体除1989行政机关外，还有其他组织这些组织包括名目繁多的事业单位、行业组织，甚至个别企业它们行使的行政权力来源于法律法规的授权和被行政机关委托两种情况在上述两种情况下，这些组织所行使的权力，与国家行政机关行使的行政权相同，都属于公权力如果这些组织行使公权力时违法或不当，同样将使相对人的权利受到威胁和侵害，因此，行政诉讼法第条明确将法律法规授权的组织行使公权力的行为纳入25司法审查的范围，也即相对人对其不服，可以提起行政诉讼法律法规授权的组织，即根据法律和法规的授权而行使特定行政职能的非国家行政机关的社会组织这些组织在现实中大量存在如我国教育法授权作为事业单位的公立高等院校，对受教育者颁发学位证书等权力；烟草专卖法授权全国烟草总公司下达卷烟产量指标的行政职能;城市居民委员会组织法授权居民委员会办理本居民区的公共事务和公益事业等这些组织行使法律法规授予的行政职能时是行政主体，具备与行政机关基本相同的法律属性和地位，如可以依授权发布行政命令，实施行政行为，对违法不履行义务者，实施行政处罚等在法律法规授权的组织中，有一个重要的类型，就是行业协会，行业协会本是民间自发产生的，是主要依靠行业内部成员自律管理的社团法人，行业协会自律管理的事务，主要是行业的技术性和专业性事项，以及符合行业规律的组织活动等事项行业协会的章程是规范其内部成员的规则，但它不得违背法律，不能自订超越法律之外、凌驾于法律之上的条款，更不能自行司法，做自己案件的“法官”现代司法诉讼的三个方面，即刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼，其效力和管辖范围均涉及行业协会如成员间发生刑事案件，触犯了刑法，就要由司法机关根据刑事诉讼法予以制裁；如成员间发生民事争议，一般的民事争议必须通过民事诉讼解决；而成员与行业组织之间的管理与被管理的纠纷，除了其内部自律管理层次的事项外，属于公共管理的部分，必须通过行政诉讼，依靠司法审查解决法院三大诉讼对于协会内发生的案件，同样具有终审的权力和效力，这是现代国家法治原则的要求.行政救济的途径有哪些？（须举例说明）3行政救济的途径，是指相对人的合法权益受到行政损害时，请求救济的渠道，即通过何种渠道请求救济对于权益的维护和保障，是行政救济的法律制度的宗旨（（法国的行政救济途径主要包括）议会救济）行政救济12（（）调解专员救济）诉讼救济34（我国目前的行政救济途径主要有）监察救济相对人就行政侵权1行为向政府系统的行政监察部门申诉，请求救济这种救济途径,相对人只能就行政违法、侵权的行政工作人员请求为之一定处理，如行政纪律处分，监察机关同样不能直接撤销、变更一个具体行政行为,也不能裁决予以赔偿，此种救济属于行政系统内部的救济（）立法救济相对人就行政机关及其工作人员的行政侵权行为,向2人民代表大会申诉，请求救济但是权力机关对行政机关的监督，只限于重大决策和立法活动，是对抽象行政行为的监督，对具体行政行为的监督较少对于行政机关的重大行政政策的失误或立法与宪法、法律抵触，可以撤销或改变，或责令行政机关承担相应的政治责任对于具体行政行为违法或不当造成的损害，相对人一般只能采用。