公司并购的关键问题解决方案及步骤详解

企业并购勺关键问题、处理方案及并购业务详细环H节企业并购业务是律师业务中的高端业务，波及时专业问题较多、波及的社会问题比较复杂，需要律师具务良好的协调能力、沟通能力和运作能力，同步需具有深厚的社会经验和扎实的法律专业知识企业并购包括股权并购和资产并购企业并购一般是指收购方收购目的企业50%以上股权的收购行为，低于50%的收购行为只能算是股权转让，不能算是严格意义上的企业收购资产收购由于税负等原因，一般最终还要采用股权收购的方式，故本文以股权收购为主，兼谈其他收购，供大家学习和交流本方重要股权收购中的疑难问题，对于一般性问题，不再赘述

一、员工安顿问题员工安顿是企业并购中勺头等大事，既关系到员工勺个人利益，也关系到B B目勺企业日勺顺利交接以及社会日勺稳定，因此收购方务必做好员工勺安B B顿常见的做法是，全盘接受目日勺企业日勺所有员工私营企业日勺员工对企业勺依附性较小，故在私营企业的收购中，员工安顿的问题不大而对于B有国企背景企业的收购，则需尤其谨慎由于，这些企业勺员工对企业和B国家有一种莫名其妙的依赖，他们将自身勺生存、荣辱几乎全押在企业身B上，对企业日勺规定也高，“五金〃（养老、医疗、失业、住房、

七、税收问题企业并购中，重要税收包括如下几种方面、营业税《财政部国家税务总局有关股权转让有关营业税问题勺告知》1B（财税号）规定，对股权转让不征收营业税年前后，国

[2023]1912023家税务总局拟对股权转让征收营业税，并规定工商登记机关配合，但实务中，因种种原因，该政策并未实际执行、所得税溢价，则征收个人所得税或企业所得税;平价、低价以及零资产转2让,不存在所得税勺问题内资并购勺所得税问题一般很好处理,而外资B B并购比较复杂尤其是外国投资者并购原外国投资者日勺股权，波及到外汇日勺汇出，又也许波及到国际反复征税％问题，律师应提前筹划好有日勺企I业运用因私用汇、设计费、双向抵销等不法手段规避税收，逃避外汇监管，应当予以严禁

八、其他、土地增值税、契税股权收购很好地避开了土地增值税和契税

3、协调好与政府机关的关系企业并购波及到诸多国家机关，必须将有关问1题提前向有关国家机关确认，并得到肯定答复如有疑问，提前处理，否则任何一种问题日勺忽然出现，都也许导致收购的失败内资收购重要波及工商、税务等部门，外资收购比内资收购多了商务、外汇、海关、发改委等部门、与注册会计师、征询企业的亲密配合选择人品好、专业知识扎实勺注2B册会计师、工商顾问日勺合作，将使收购工作进程大大提前而长期勺合作，B使双方配合非常默契共同处理疑难问题勺过程，也大大凝聚了团体B上市企业并购业务的详细环节

1、确定并购战略，清晰并购路线上市企业开展并购工作勺首要命题，是要基于自身勺产业环境，确定出合B B适勺产业并购战略和清晰日勺并购路线，相称于是企业并购日勺大方向要B出来，才能有后续日勺并购支撑工作从实践操作中看，上市企业面临的产业环境多种多样，但重要可分为如下几种行业前景广阔，但市场分散，区域差异大，上市企业需要全国布局，形成市场号召力，例如污水处理行业，碧水源在全国收购污水处理厂；行业前景广阔，但市场分散，产品差异大，上市企业需要整合产品，打造品牌或客户优势，例如广告筹划行业，蓝色光标收购各细分广告龙头;行业前景广阔，细分市场集中，但企业间协同效应大，上市企业需要强强联合，建立协同生态圈，例如互联网行业，腾讯实行二股东战略〃，参股大众点评网、京东商城等各领域细分龙头；行业增长面临瓶颈，但市场分散，效率差异大，上市企业需要整合低效率企业，形成规模经济，例如水泥行业，海螺水泥收购各低效企业；行业增长面临瓶颈，但上下游有拓展空间，上市企业需要整合产业链，形成协同效应，例如黄金行业，豫园商城收购黄金采选企业，打造黄金全产业链；行业增长面临瓶颈，且有关行业皆竞争剧烈，但上市企业拥有高估值，需要转型，例如中高端餐饮行业，湘鄂情通过收购进入文化传媒、环境保护领域对于诸多上市企业而言，”不并是等死，并了是找死〃对日勺勺并购战略，B是成功日勺第一步

2、组织并购队伍，建立工作机制组建一种并购部门组建精干日勺战略投资部，由资深日勺并购经理人带队,并有来自于投资、征询、财务、法律或业务背景勺员工支撑;企业关键高管也B需要深度参与并购工作，甚至随时按照并购规定开展工作聘任一只中介队伍聘任优秀勺中介队伍，包括券商、律师、会计师建立B一套工作机制建立常态日勺工作组织机制，包括项目搜索、分析机制，沟通机制、决策机制;根据并购战略规划，制定上市企业开展并购工作的指导性文献，针对不一样工作阶段、不一样标勺类型，明确并购工作的重要工作内容、工B作目的、工作流程、工作规范、工作措施与行动方略、组织与队伍建设等内容，保障并购战略的落地执行实际上，并购不仅仅是个产业选择、战略选择问题，更是一种组织能力勺问，B题确定并购战略之后能否见到成效勺关键是人员勺素质、判断力和B B执行力

3、评估自身能力，确定并购主体模式一由上市企业作为投资主体直接展开并购优势可以采用勺支付方式多，现金，换股并购，也可以采用股权+现金方B式进行并购;利润可以在上市企业报表中反应也许存在的问题在企业市值低时，若采用股权作为支付手段，对股权稀释比例较高;有些标日勺但愿一次性获得大量现金，上市企业有时难以短期调集大量资金;上市企业作为主体直接展开并购，若标日勺小频率高，牵扯上市企业B勺决策流程、企业治理、保密性、风险承受、财务损益等原因，比较麻烦;并购后若业务整合不好，业绩体现差，影响上市企业利润体现模式二”上市企业+基金〃，以并购基金开展并购上市企业与合作成立产业投资基金，产业投资基金作为投资主体投资并购,等合适勺时机再将投资PE项目注入上市企业B优势基金旗下设置一种项目“蓄水池、战略纵深、风险过渡，企业可根据资本市场周期、股份企业业绩状况以及子业务经营状况有选择将资产注入上市企业，尤其是可以熨平标的利润波动邛方止上市企业商誉减值，更具积极权问题对合作方规定高根据我们日勺经验，资本市场形势变化快，诸多上市企业自己发育、组建并购团体来不及，因此，结盟以并购基金的方式开展并购，是一种现实勺选PE,B择

4、寻找并购机会，确定并购对象成功勺并购者总是在不停地寻找机会，战略投资部应根据产业并购战略，对B上市企业所在行业、产业链上或者跨领域日勺企业进行系统搜寻，搜寻日勺对，象需要保持较大日勺数量，而仔细调研考察勺对象比例在成成之间最B2-3终收购到达日勺也许仅有战略投资部需专注于个需要关注勺1%-2%2-3B市场，并对每个市场中勺家目勺企业保持亲密关注,理解其业务、B5-10B团体、经营、资源、被收购的潜在意愿等状况与信息搜寻大量日勺收购对象具有两个好处，首先能理解到目前存在何种并购机会，与其需付出勺对价，另首先还能更好地对比评估收购标勺价值B B遴选目的企业要坚持的原则:）规范性规范带来安全、给未来带来溢价1）成长性复合成长会提高安全边际2）匹配性对于产业并购而言，除了风险、收益外，要重点考虑双方战3略、文化上日勺匹配值得注意日勺是,在寻找并购机会日勺时候，要坚守既定勺产业并购战略,围绕企业发展日勺战略布局开展并购往往会有某些机会看似令人振奋,但却偏离产业并购战略，需要抵御住诱惑B所有日勺搜寻信息与调研考察纪要，将形成上市企业收购标勺数据库，是一B份重要日勺知识宝藏

5、分析目的企业的需求，沟通合作框架

1、识别目的企业的需求观测、捕捉、识别、满足目勺企业勺需求，对于并购成功尤其重要一般B B而言，目勺企业出于如下原因乐意被并购业务发展乏力，财务状况不佳，B现金流紧张甚至断裂，产业发展受挫，管理能力局限性，代际传承失效，上市运作无望，企业价值无法实现……

2、沟通双方的合作框架各自立场是什么各自日勺合理立场是什么共同日勺目日勺是什么业务、资产、财务、人员、品牌、股权、企业治理、管理、资本，分别怎么安排

3、进行有穿透力时并购沟通）利益沟通换位思索，各自日勺利益诉求是什么怎样各得其所例如，上市1企业对于未上市企业日勺管理层，最大日勺利益点在股权鼓励和新勺事业平B台）战略沟通针对目勺企业勺经营段位，收购方最佳要比目勺企业高2B B B一种段位这就规定收购人员脑中有众多勺战略范围、模型，例如，技术思B维、产品思维、市场思维、生意思维、产业思维、产业链思维、产业生态思维、资本经营思维、资源圈占思维、投行思维、文化思维）文化沟通在众多竞购方中，除了利益和战略外，需要根据目的企业3勺特点，在文化理念上与对方到达一致认识B）分寸把握需要尤其注意沟通什么内容、沟通到什么分寸、分寸怎样拿捏4例如，在沟通的初期，应多关注目勺企业勺业务，找找整体感觉,不应留B B恋价格或某些细节日勺谈判

6、踩准并购节奏，推进并购实行并购勺每一种阶段，均有大量复杂勺工作，而关键环节直接决定了并购与B B否成功概而言之，重要环节包括战略制定阶段、方案设计阶段、谈判签约阶段、并购接管阶段、并购后整合阶段、并购后评价阶段在推进并购的过程中，并购节奏感非常重要、怎样接触初次接触很有讲究，火候不到，不要轻易进入下一种阶段

1、点出合作必要性没有做到位，不要继续往下走

2、探讨行业合作模式充足沟通有关行业及业务勺发展思绪

3、引入有关方做并购准备选择得力日勺中介团体B是关键

4、商谈交易构造与框架要反复沟通，通过不停更新备忘录的形式推进并购5工作、敲定价格与交易条款价格是最难日勺地方

6、把丑话说在前面

7、签约与成交

8、安抚对方踏实落地9工伤）必须所有买齐而不少私营企业，连三金〃都没买，五金更是奢侈有国企背景勺员工，一旦自身利益受损，要么上访、要么静坐示威，给企业、B给政府带来很大压力因此，对该类员工日勺安顿工作一定要做细几种大B勺原则，供大家参照、所有员工原则上所有接受，原工资、福利待遇保持不变，并给过渡期，一1般控制在两个月（或更长时间）以内，以保证收购时顺利进行；、过渡期结束后，所有留下来日勺员工，一律竞争上岗，重新签订书面劳动2协议；、在年月日《劳动协议法》实行之前,以及该法实行后至收购基3202311准日之前，未签书面劳动协议日勺，规定目日勺企业一律补签书面劳动协议，以避开双倍赔偿日勺问题；、原则上，收购方不积极开除任何员工，以避开也许支出勺经济赔偿金；4B、特殊员工，例如三期中日勺女职工，以及工伤、工亡员工，特殊看待，5以保证企业日勺稳定和收购日勺顺利进行

二、债权债务问题对于债权问题，目勺企业日勺原股东更为关注，一般不会出现问题出现最多日勺是债务问题B一般状况下，收购方与原股东会在股权收购协议中约定基准日之前勺债务由原股东承担，基准日之后勺债务由新股东（收购方）B B承担此种约定，实质上是目的企业将自己勺债务转让给了原股东或新股东，是一份债务转让协议债务转让，需经债权B人同意故，此种约定在没有债权人同意日勺状况下，是无效的虽然此种约定对外无效，但在新老股东以及目日勺企业之间还是有法律约束力日勺实务中，收购方一般会采用让老股东或第三人担保勺方式进行约束B或有债务，是收购方关注勺此外一种债务问题实务中有如下几种处理方式B、分期支付股权收购款即，在签订股权转让协议步，付一部分;办理竣工商1变更登记后，再付一部分;剩余部分作为或有债务勺担保B、约定豁免期、豁免额例如，约定基准后来两年零六个月内不出现标的在2X万元如下勺或有债务，则原股东即可免责约定豁免额，以体现收购方日勺B收购诚意;约定豁免期两年，是考虑到诉讼时效，而六个月是体现一种过渡期、约定承担或有债务的计算公式和计算比例需要指出勺是，原股东承担3B勺或有债务，一般是以原股东各自获得日勺股权收购款为限勺B B企业与员工之间形成的债务问题也要妥善处理由于种种原因，企业也许向员工有借款，或员工名为持股，实为借贷，内部债券等等，这些问题务必妥善处理，否则就轻易滑向非法集资日勺泥潭，很也许导致刑事犯罪时发生

三、土地、房产问题企业收购，一般都是收购方看中了目勺企业日勺土地、房产等重大财产，或者是看中了目日勺企业勺许可证、资质证等经营许可手B续，否则不会收购常常会碰到目勺企业勺净资产是零甚至是负数，但B收购方竟乐意出高价收购日勺情形，其用意就在于此通过股权收购勺方式，B B收购方节省了大量勺土地增值税、房产税、营业税等税收，防止了资产收购B需要支付的巨额税费，同步也便于目勺企业勺顺利交接BB B土地和房产一般遵照的是房地一体〃日勺原则，即房产证与土地使用权证登记勺是同一人但实务中往往出现“房地分离口勺情形房地分离〃并不违法，值得探讨日勺是怎样处理房与地之间勺使用权问题实务中，有勺B采用回赎勺方式，有时采用维持现实状况日勺方式B BB还需要注意日勺是，土地日勺用途是商业用途还是工业用途，土地勺剩余有效期限，以及土地上与否存在抵押等B以上土地均系国有土地,而农村集体建设用地是企业收购中此外一种棘手的问题根据《土地管理法》第六十三条勺规定农民集体所有勺土地勺使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设;不过，符合土地运用总体规划并依法获得建设用地的企业，因破产、B吞并等情形致使土地使用B权依法发B生转移勺除外〃也就是说，除了因破产、吞并等情形致使土地使用权发生转移之外，农村集体建设用地不得对外出租，不得流转其原因在于，农村勺建B设用地系免费划拨获得，在没有依法征为国有建设用地勺状况下，是不能对B外流转获取收益勺该法第八十五条尤其指出中外合资经营企业、中外B合作经营企业、外资企业使用土地的，合用本法;法律另有规定勺，从其规B定〃但实践中，为了节省成本，私营生产型企业大都租赁农村集体建设用地，B有勺甚至不是建设用地，并且租赁期限一租就是五十年甚至更长河南B省根据实际状况，对农村集体建设用地能否流转、以及怎样流转，做了某些突破性规定《河南省国土资源厅有关深入加强和规范农村集体建设用地使用管理日勺暂行意见》（豫国土资发【】号）规定，农村集体建设用202352地在符合下列条件下勺前提下，可以依法流转，即可以以租赁方式作为生产B厂地在土地运用总体规划确定的都市（含县城）建设用地范围外,符合乡（镇）土地运用总体规划和乡（镇）、村规划;符合产业政策和区域经济发展规定;经依法同意或者依法获得;权属明晰，界址清晰，持有合法日勺土地权属证书;不得变化土地集体所有性质，不得私自变化土地用途，不得损害农民合法权益并且，土地勺对外出租需经各农村集体经济组织村民会议以上组员或B2/3以上村民代表同意在符合上述条件勺前提下，农村集体建设用地可以2/3B作为目日勺企业日勺生产厂地租地期限超过二十年的问题，一般采用两种方式处理第一种，采用分别签订一份年勺租赁协议、两份附期限生效的租赁协议,即以23B〃勺方式处理第二种，采用联营日勺方式，即农村集体经济20+20+10B组织与目日勺企业签订联营协议，目勺企业一次性或分期支付联营费第二B种方式对于非上市企业，可以采用，但对于拟上市企业一般不要采用，其原因一是上市企业对土地勺使用有严格的规定，二是此种方式凭空增长了拟上市B企业勺关联方,人为勺增长了企业上市勺难度B B B近来几年，煤炭经营许可证、药物经营许可证、网吧经营许可证等经营许可证尤其难以获得审批，而通过收购股权勺方式，顺利到达了收购方勺预期目B B日勺LL!股权收购款日勺支付价格，有平价、低价、溢价以及零价格转让实务中,个别工商登记机关对股权转让价格不干涉，听凭转让双方勺真实意思但大多数B工商登记机关均以注册资本非经法定程序，不得增长或减少为由，规定平价转让，否则不予办理变更登记手续为处理此种难题，实务中，一般会制作两份股权收购协议，工商登记机关一份，股东自己留一份提交给工商登记机关勺是平价转让，股东自己留的是低价或溢价，甚至零价不过，提交给工商B登记机关勺协议上，一般会写上这样一句话，以做好两份协议勺衔接B B此份股权收购协议，仅为办理工商登记所用在股权收购过程中，双方可到达补充协议，补充协议与本协议不一致日勺，以补充协议为准”，工商登记机关对此特约条款，一般不作干涉股东自己留存勺股权收购协议中，也会在B鉴于条款中列明:本股权收购协议系提交给工商登记机关的股权收购协议日勺补充协议，两者不一致日勺，以本协议为准上述两份阴阳”协议日勺法律效力怎样，尚有争议笔者认为，对于内资收购来讲，阴〃协议系当事人勺真实意思表达，也未损害第三人勺合法权益，尽管不具有对抗第三人日勺效力，但在当事人之间是有法律约束力勺，不应B B单纯以协议未经立案”而确定其无效B对于外资收购来讲，上述阴’协议系无效协议阴’协议属于阳协议日勺补充协议，对股权转让勺价格进行了实质性变更，违反了《最高人民法院B有关审理外商投资企业纠纷案件若干问题日勺规定

（一）》（法释〔〕号，年月日起施行）第二条日勺规定，属于绝对无效202392023816的条款该司法解释第二条规定当事人就外商投资企业有关事项到达勺B补充协议对已获同意的协议不构成重大或实质性变更时,人民法院不应以未经外商投资企业审批机关同意为由认定该补充协议未生效前款规定日勺重大或实质性变更包括注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、股东认缴勺出B资额、出资方式勺变更以及企业合并、企业分立、股权转让等〃B为防止国有资产日勺流失，对于外资收购，审批机关（商务局）根据《外国投资者并购境内企业的规定》规定，都会规定提交目勺企业勺资产评估汇B B报、净资产审计汇报、法律意见书，且经招拍挂程序，以公允勺价格收购B目日勺企业，否则不予审批

五、外资并购中注册资本的计算问题有关注册资本，在资产并购日勺情形下，确定注册资本较简朴，与所有新设外商投资企业同样，该并购后新设外商投资企业勺所有中外投资者日勺出资总额，即为企业勺注册资本在股权并购日勺情形下，由于目的企业勺法人资格继续存在，因此注册资本确实定相B B对复杂这里需要辨别三B种状况:第一种，外国投资者仅购置目日勺企业原股东日勺股权，未认购企业的增资这时，目日勺企业仅仅是股东和企业性质发生变化，其注册资本未变化因此，并购后新设外商投资企业日勺注册资本就是其变更登记（由境内企业变为外商投资企业）前勺注册资本额;第二种，外国投资者不B仅购置目的企业原股东的股权，并且还单独或与其他投资者一同认购目勺企业勺增资虽然股东变更不影响企业注册资本额，但由于目勺企业尚有增资，因此其所有者权益（净资产）会因该增资部分而BB增长，因此并购后新设外商投资企业日勺注册资本，应为原境内企业注册资本B与新增资额之和，外国投资者与目曰勺企业原其他股东,在目勺企业资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中日勺出资比例;B第三种，外国投资者不购置目日勺企业原股东勺股权，仅认购目勺企业的增资这时，目日勺企业同样会因该部分增资，导致其注册资本同步增长BB因此，并购后新设外商投资企业日勺注册资本亦为原境内企业注册资本与增资额之和需要指出日勺是，在境内企业（目勺企业）是股份企业日勺状况B下，假如其以高于票面价值勺方式溢价〃增发股票，其注册资本即股本总B额应为原企业注册资本额与增发股票勺票面总值之和也就是说在该状况下，B《有关外国投资者并购境内企业勺规定》中日勺增资额应为股份企业增发B股票勺票面值，而非溢价值在外资B并购中，注册资本勺计算，直接决定外方能汇入多少增资并购款,故异常重要B

六、外资并购中的关联交易问题在外资并购中，关联关系披露是《有关外国投资者并购境内企业的规定》中交易双方日勺法定义务交易双方勺不存在关联关系日勺申明及法律意见书也是报审批时日勺必备文献在做法律意见书时，要做好尽职调查，参照企业上B市勺规定，以《企业法》、《企业会计准则第号——关联方披露》等法律、行政法规等为根据，穷尽所有关联关系一般B362023勺关联关系包括股权、协议、人事安排等对法人股东，要穷尽到自B然人股东;对自然人股东，要穷尽其三代以内勺直系血亲、旁系血亲以及姻亲同步，规定收购方、目日勺企业及股东、董、监、高出具不存在关联关系B勺保证律师要调查目日勺企业日勺所有工商档案，还需规定收购方提供经中国驻外使领馆认证的收购方勺所有工商注册档案B假如存在关联关系，则要披露，B并遵守国家勺有关税收、外汇法规;否则,出具不存在关联关系日勺法律意见书，顺利通过B审批。