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自考协议法复习重点1协议是平等主体日勺自然人、法人、其他组织之间设置、变更、终止民事权利义务关系的协议其特性为
①是一种合意；
②是发生法律上效果的双方民事行为；
③是发生民法上效果的民事行为2协议的要素
①协议时成立必须要有两个或两个以上的当事人；
②各方当事人须互相作出意思表达；
③各个意思表达是一致的，也就是说当事人到达了一致的协议3有名协议是指法律上已经确定了一定的名称及规则的协议无名协议:又称非经典协议，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的协议法律合用在适使用方法律时，有名协议直接合用协议法的规定，无名协议则合用协议法总则的规定，并可以参照协议法分则或其他法律最相类似的规定4双务协议是当事人双方互负看待给付义务的协议单务协议是协议当事人仅有一方承担给付义务的协议在法律上辨别单、双务协议的意义
①在与否合用同步履行抗辩权方面不一样；
②在风险的承担上是不一样的；
③因一方的过错所致协议不履行的后果不一样5有偿协议是指一方通过履行协议规定日勺义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付对应代价的协议免费协议是一方给付对方某种利益,26协议权利又称协议债权，是指债权人根据法律或协议的规定向债务人请示给付并予以保有的权利
①协议债权是祈求权；
②是给付受领权；
③是相对权；
④具有平等性；
⑤具有祈求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力协议债权的效力一项完全的协议债权具有祈求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力祈求力，是在债务人违约时，债权人可以向法院诉请履行的效力执行力，是债权人依其给付之诉获得确定判决后，得祈求法院对债务人为强制执行的效力依法自力实现，是在协议债权受到侵害或阻碍，情事紧迫却又不能及时祈求国家机关予以救济的状况下，债权人自行救济，拘束债务人，扣押其财产的效力处分权能，是抵销、免除、债权让与和设定债权质权等决定债权命运效力保持力，是在债务人自动或受法律的强制而提出给付时，债权人得保有该给付的效力27协议的J重要条款是指协议必须具有的条款，欠缺它，协议就不成立它决定着协议的I类型，确定着当事人各方权利义务的质与量认定协议的重要条款，可以从几种方面
①有时是由法律直接规定的
②由协议的I类型和性质决定
③也可以是由当事人约定产生28附随义务与主给付义务的区别
①主给付义务自始确定，并决定协议类型附随义务是伴随协议关系的发展而不停形成的，不受协议类型aI限制
②主给付义务构成双务协议的I看待给付，一方在对方未为看待给付前，得拒绝自己日勺给付附随义务原则上不属于看待给付，不能发生同步履行抗辩权
③不履行主给付义务，债权人得解除协议不履行附随义务，债权人原则上不得解除协议，受到损害时，依不完全履行的规定祈求损害赔偿29协议的形式又称协议的方式，是当事人合意的体现形式，是协议内容的外部体现，是协议内容的J载体有口头形式、书面形式和推定形式三种书面协议的规定:
①有某种文字凭证;
②当事人或其代理人在文字凭据上签字或盖章;
③文字凭据上载有协议权利义务书面协议的体现形式
①表格协议；
②车票、保险单等协议凭证；
③协议确认书；
④格式协议30协议生效是指已经成立的协议在当事人之间产生了一定的法律拘束力协议成立与协议生效的区别和意义
①概念和性质不一样；协议成立指当事人就协议重要条款到达合意，协议生效指协议符合法律规定的生效要件
②构成要件不一样
③辨别成立和生效有助于对的处理多种纠纷协议的生效要件
①行为人具有对应的民事行为能力；
②意思表达真实；
③不违反法律和社会公共利益；
④具有法律所规定的形式31附条件的协议是当事人在协议中尤其规定一定的条件，以条件的I与否成就来决定协议的效力的发生或消灭的协议附期限欧I协议是指当事人在协议中设定一定的期限，并把期限口勺到来作为协议效力口勺发生或消灭根据的协议其异同:⑴相似点
①均由当事人任意选定，不是法定的，且条件与期限均须合法;
②所限制的J都是协议效力日勺发生或终止⑵不一样点条件是尚未发生的不确定的事实;期限是未来确定发生的事实32效力待定时协议指协议成立之后，与否已经发生效力尚不能确定，有待于其他行为或事实使之确定的I协议其特点
①协议已经成立，但因缺乏处分权、代理权或缺乏行为能力而效力并不具有;
②协议的效力处在一种不确定的中间状态；
③协议效力有待于其他行为或事实使之确定33效力待定协议的种类
①主体不合格的协议，包括无行为能力人所签订的协议和限制行为能力人依法不能独立签订的协议;
②因无权代理而签订的协议;
③无权处分行为签订的协议其后果是协议效力待定，协议经权利人的追认才能生效34狭义的无权代理是指表见代理以外的欠缺代理权的代理其特点
①是表见代理以外的无权代理;
②代理人欠缺代理权，无权代理人主线未得到授权、超越代理权范围以及在代理权消灭后来日勺代理;
③狭义无权代理人以本人名义与他人签订协议，是一种效力待定时协议35追认指本人对无权代理行为在事后予以承认的一种单方意思表达其特点
①追认的意思表达应当以明示方式向相对人作出;
②追认是一种单方意思表达，不必相对人的同意即可发生法律效力;
③一旦作出追认，在法律上视为补授代理权，从而使无权代理具有与有权代理同样日勺法律效果催告指相对人催促本人在1个月内明确答复与否追认无权代理行为的J一种意思表达催告权行使的条件
①无权代理对相对人与否发生效力尚未确定，才有必要由相对人提出催告;
②规定本人自1个月内作出答复;
③催告的意思必须明确地向本人作出撤销权是指相对人在本人未承认无权代理行为之前，可撤销其与无权代理人签订的协议撤销权行使日勺条件
①必须在本人没有作出追认之前而撤销;
②撤销权只能由善意的相对人行使;
③撤销的意思表达必须告知本人36表见代理是指在无权代理的场所，假如善意相对人客观上有合法理由相信无权代理人具有代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担表见代理成立的条件
①表见代理属于广义欧I无权代理，只能在代理人无代理权而从事代理行为的情形下发生;
②相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权
③相对人主观上是善意欧I、无过错的I;
④无权代理行为的I发生与本人有关相对人有合理的理由相信无权代理人由代理权，构成这一条件须符合的规定
①相对人而不是其他人相信无权代理人有代理权;
②相对人必须有合理的理由相信无权代理人具有代理权;
③确定一种权利的外观与否存在，关键要从第三人与否相信或应当相信的角度来考虑37狭义无权代理与表见代理曰勺区别
①构成要件不一样狭义无权代理是代理人主线无代理权而从事代理行为，且其无权代理行为也不也许使相对人信赖其有代理权在表见代理下，无权代理人所从事的无权代理行为，使善意相对人有合法理由相信其有代理权
②法律效果不一样在狭义无权代理下，本人享有追认权，无权代理行为能否发生效力取决于本人与否追认在表见代理下，无权代理行为无需通过本人的追认就可以直接对本人发生效力38无权处分协议是无处分权人处分他人财产，并与相对人签订**财产区I协议无权处分的特点
①行为人实行了法律上的处分行为;
②行为人没有法律上的处分权而处分了他人的财产;
③因行为人处分财产的行为而使行为人与相对人签订了协议;
④行为人以自己的名义实行处分行为39无权处分行为与无权代理曰勺区别
①无权代理是无权代理人以本人的名义实行民事行为，而无权处分则是无权处分人以自己的名义实行民事行为;
②在狭义无权代理日勺状况下，相对人不具有合法理由信赖无权代理人具有代理权，因而相对人是有过错的而在无权处分状况下，相对人则也许是善意的40善意获得制度是法律为维护交易安全而设定的制度，指无权处分人处分其占有的动产给他人，假如受让人获得该动产时处在善意，则可以依法获得该动产的权利要使无权处分协议有效，必须要通过本人追认或行为人事后获得处分权对方获得该利益时并不支付任何酬劳的协议其辨别欧I意义
①确定某些协议的J性质；
②义务的内容不一样；
③主体规定不一样6诺成协议是指当事人一方的意思表达一旦经对方同意即能产生法律效果的协议实践协议又称要物协议，是除当事人双方意思表达一致以外尚需交付标的物才能成立的协议其区别诺成协议自双方当事人意思表达一致时起协议即告成立，实践协议在当事人交付标的物后来才能成立7为订约人自己签订的协议是指订约当事人签订协议是为自己设定权利，使自己直接获得和享有某种利益为第三人利益签订的协议:是指在特殊状况下,订约当事人并非为了自己设定权利而是为第三人的利益签订协议，协议将对第三人发生效力为第三人利益签订的协议的特性
①第三人不是订约当事人，他不必在协议上签字，也不需要通过其代理人参与缔约；
②此种协议只能给第三者设定权利，而不能为其设定义务；
③此种协议的签订，事先无需告知或征得第三人欧I同意8协议的相对性在大陆法中称为“债得相对性”，是协议重要在特定的协议当事人之间发生，只有协议当事人一方能基于协议向与其有协议关系的另一方提出祈求或提起诉讼，而不能向与其无协议关系的第三人提出协议上的祈求，也不能私自为第三人设定协议上的I义务重要包括三方面日勺内容⑴协议主体的相对性指协议关系只能发生在特定的主体之间，只有协议当事人一方可以向协议的另一方当事人基于协议提出祈求或提起诉讼⑵协议内容的J相对性指除法律、协议另有规定以外，只有协议当事人才能享有某个协议所规定的权利，并承担该协议规定的义务，除协议当事人以外的J任何第三人都不能主张协议上的权利详细引出三个规则
①协议规定由当事人享有的权利，原则上并不及于第三人；
②协议当事人无权为他人设定协议上的义务；
③协议权利与协议义务重要对协议当事人产生拘束力⑶协议责任的相对性指协议责任只能在协议关系的当事人之间发生，协议关系以外的人不负违约责任，协议当事人也不对其承担违约责任包括三方面内容
①违约当事人应对因自己的过错导致的违约后果承担违约责任；
②在因第三人的行为导致债务不能履行的状况下，债务人仍应向债权人承担违约责任；
③债务人只能向债权人承担违约责任，而不应向国家或第三人承担违约责任9协议法:是调整平等主体之间的交易关系的法律,它重要规范协议的签订、协议的效力及协议的履行、变更、解除、保全、违约责任等问题其合用范围
①合用于平等主体之间签订的民事权利义务关系的协议；
②所合用的协议包括各类民事主体基于平等自愿等原则所签订的民事协议；
③既包括当事人设置民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议不应由协议法调整的包括
①政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系，合用有关政府管理的法律；
②法人、其他组织的内部管理关系，合用有关企业、企业的法律；
③婚姻、收养、监护等有关身份关系日勺协议，合用其他法律的规定功能
①保护功能；
②鼓励当事人从事自愿交易行为的I功能10协议法的I基本原则
①协议自由原则；
②诚实信用原则；
③合法原则;
④鼓励交易原则协议自由原则指当事人依法享有签订协议的权利，任何单位和个人不得非法干预包括两个方面⑴当事人的合意具有法律效力；⑵当事人享有签订协议和确定协议内容等方面欧I自由包括
①缔结协议欧I自由；
②选择相对人的自由;
③决定协议内容的自由；
④变更和解除协议的自由；
⑤选择协议方式的自由；
⑥选择补救方式的I自由；
⑦选择裁判欧I自由诚实信用原则指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行义务，不得滥用权利及规避法律或协议规定的义务设置的必要性
①保持和弘扬老式道德和商业道德；
②保障协议得到严守，维护社会交易秩序；
③确定行为规则、衡平利益冲突、为处理法律和协议提供准则合法原则指当事人签订、履行协议，应当遵遵法律，行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益包括
①当事人在订约和履约中必须遵遵法律和行政法规
②不得拒绝根据指令性计划任务或订货任务的规定签订协议
③当事人必须遵守社会公德，不得违反社会公共利益和公共道德协议正义和协议自由原则是协议法的I两大基本原则鼓励交易原则在协议法上的体现
①尤其强调无效协议为“违反法律、行政法规的强制性规定”的协议；
②严格辨别了协议的无效和可撤销；
③严格辨别了无效和效力待定欧I协议；
④严格辨别了协议的J成立和协议生效；
⑤明确规定在某些状况下，一方已经履行了重要义务，对方接受的，该协议成立；
⑥严格限制了违约解除的条件11诚实信用原则在协议法中时体现
①协议签订阶段，当事人彼此间已具有缔约上的联络，应根据诚实信用原则，负有忠实、诚实守信、互相照顾和协助、遵守允诺的附随义务；
②协议签订后至履行前，双方都应根据诚实信用原则，认真做好多种履约准备；
③协议履行阶段，应当严格遵照诚实信用原则遵守诚实信用原则，首先，规定当事人履行法律和协议规定的义务，以及依诚实信用原则所产生的多种附随义务，另首先，在义务内容不明确或欠缺规定的状况下，当事人应根据诚实信用原则履行义务；
④协议时解除也应遵照诚实信用原则在长期的继续性协议中，任何一方根据协议规定的条件而解除协议，应当提前告知对方，使对方由充足的时间做好准备；
⑤在协议关系终止后来，仍应根据诚实信用原则欧I规定，承担必要的J附随义务，如保密、忠实等义务12协议成立的意义
①意在处理协议与否存在的问题；
②成立和生效是辨别违约责任与缔约过错责任的主线标志；
③尽管协议的I成立与协议的生效是两个不一样的概念，但他们亲密联络在一起协议的成立要件
①订约主体存在双方或多方当事人；
②订约当事人对重要条款到达合意；
③协议的成立一般应经历要约和承诺两个阶段13要约是一方当事人以缔结协议为目日勺，向对方当事人所作的意思表达要约的生效要件
①必须具有签订协议日勺意图；
②必须向要约人但愿与之缔结协议时受要约人发出；
③内容必须详细确定；
④要约必须送达受要约人交叉要约:是指订约当事人采用非直接对话日勺方式，互相不约而同地向对方发出了内容相似的I要约14要约邀请又称引诱要约，指但愿他人向自己发出要约的I表达辨别要约和要约邀请
①根据当事人的意愿来辨别；
②依法律规定辨别；
③根据订约提议的内容与否包括了协议的重要条款来辨别；
④根据意思表达是针对特定人还是不特定人发出来辨别；
⑤根据交易的习惯辨别15要约的撤回是要约人在要约发出后来，未到达受要约人之间，有权宣布取消要约，从而制止要约生效的意思表达要约的撤销是要约人在要约抵达受要约人并生效后来，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的意思表达撤回与撤销的区别
①撤回发生在要约并未抵达受要约人即其生效之前；撤销发生在要约已经抵达并生效，但受要约人尚未作出承诺的期限内
②由于撤销要约时，要约已生效，因此对要约的撤销必须有严格的限定；而对要约时撤回就没有限制16要约失效是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束要约失效的原因
①拒绝要约时告知抵达要约人；
②要约人依法撤销要约；
③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
④受要约人对要约内容作出实质性变更17承诺指受要约人同意接受要约的条件从而签订协议的J意思表达其要件
①必须由受要约人向要约人作出；
②必须在要约的有效期限内到达要约人；
③承诺的内容必须与要约的内容一致；
④必须表明受要约人决定与要约人签订协议；
⑤承诺的方式必须符合要约欧I规定18缔约过错责任是在协议签订过程中，一方因违反其根据诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任缔约过错责任制度在1861年由德国学者耶林提出其特点
①缔约上的过错发生在协议签订过程中；
②一方违反其依诚实信用原则所应负的义务；
③导致他人信赖利益的J损失19缔约过错责任与违约责任的区别
①发生的阶段不一样缔约过错责任发生在缔约过程中，违约责任发生在协议成立后
②违反的义务不一样缔约过错责任的当事人违反了依诚实信用原则所产生的义务，违约责任当事人违反了协议义务
③缔约过错责任是一种法定责任，违约责任可以由当事人约定20先契约义务是根据诚实信用原则的规定，当事人在签订协议步附有时一定附随义务详细包括
①无合法理由不得撤销要约的义务；
②使用措施的告知义务；
③协议签订前重要情事的告知义务；
④协作和照顾的义务；
⑤忠实义务;
⑥保密义务；
⑦不得滥用谈判自由的义务21缔约过错责任的类型⑴假借签订协议，恶意进行磋商；⑵故意隐瞒与签订协议有关的J重要事实或提供虚假状况；⑶泄漏或不合法的使用商业秘密；⑷其他违反诚实信用原则日勺行为；重要有
①违反有效的I要约邀请；
②要约人违反有效要约；
③协议无效和被撤销缔约过错责任的赔偿范围
①因信赖对方要约邀请和有效的I要约而与对方联络、赴实地考察以及检查标欧I物等所支出欧I多种合理费用；
②因信赖对方将要缔约，为缔约做多种准备工作所支出的多种合理费用；
③为谈判所支出的劳务，以及为支出上述多种费用所失去的利息22协议条款中，提醒性的协议条款有
①当事人的名称或姓名和住所；
②标的；
③质量和数量；
④价款或酬金；
⑤履行的期限；
⑥履行地点和方式；
⑦违约责任；
⑧处理争议的措施默示条款的种类
①实现协议目的及作用所必不可少的条款；
②公认的商业习惯或经营习惯的条款；
③协议当事人系列交易的惯有规则的条款；
④明示或约定俗成的交易规则在行业内具有不言自明的默示效力的条款；
⑤直接根据法律规定而成为协议日勺一般条款23协议解释是对协议及其有关资料的含义所作的分析和阐明协议解释的原则
①以协议文义为出发点，客观主义结合主观主义原则；
②体系解释原则;
③历史解释原则；
④符合协议目的原则；
⑤参照习惯或通例原则；
⑥合法原则；
⑦诚实信用原则格式条款欧I解释原则
①以客观合理性原则解释的J原则；
②统一解释原则；
③限制解释原则；
④调和解释原则；
⑤个别商议条款优先原则免责条款的解释原则
①免责条款不得违反协议重要目的的解释原则；
②不得将“免责条款之合意”视为“自甘冒险”的解释原则；
③非为企业合理化经营所必需的免责条款应从严规制的解释原则；
④限制解释原则在免责条款上要详细化24限制解释原则在免责条款上的详细化
①未指明是免除违约责任还是侵权责任时，解释为只免除违约责任；
②在条款运用人也许负有过错责任和无过错责任时,若未指明所免除的责任与否包括过错责任时，只解释为免除无过错责任;
③合用于“隐蔽性瑕疵责任”或“不符合特定目的I所生责任”不明确时，只免除“隐蔽性瑕疵责任”；
④合用于“隐蔽性瑕疵责任”或“不符合描述的瑕疵责任”不明确时，只免除“隐蔽性瑕疵责任”；
⑤在买卖协议中，当事人双方约定:若买受人在一定期间内对货品的质量不提出异议，视为货品合格；
⑥有权约定免除第三人所负责任的状况下，若免责条款所欲免除的（责任与否包括第三人所负之责不明确时，解释为只免除第三人所负的责任25协议漏洞发生的原因
①当事人对于非必要之点，未经表达；
②当事人对于非必要之点虽经表达，但未获协议；
③协议的I部分条款因违反强行性规范或社会公共利益，社会公德而无效。
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