《涉外合同法律适用》课件

涉外合同法律适用欢迎参加涉外合同法律适用课程本课程将系统介绍涉外合同法律适用的基本理论与实践操作，帮助学员掌握国际商事交往中的法律风险防范技能课程内容包括涉外合同的基本概念、法律特征、准据法选择规则、特殊类型合同的法律适用以及争议解决等方面的知识通过案例分析和比较研究，深入理解涉外合同法律适用的核心问题导入全球化与涉外合同国际交往日益频繁涉外合同风险增加法律适用核心地位随着全球化进程加速，不同国家法律制度差异跨国商事往来数量激导致合同履行过程中的增，涉外合同在国际贸法律风险倍增，尤其在易中占比越来越高，成跨文化背景下，理解与为连接不同法域主体的预防风险变得尤为重要重要纽带涉外合同的定义涉外合同概念典型涉外元素涉外合同是指合同关系中含有涉合同当事人具有不同国籍或住外因素的民商事合同，这些涉外所、合同标的物在国外、合同签因素使合同超出单一国家法律调订地或履行地在国外、合同内容整范围，需要确定适用何国法律涉及国际贸易或投资等与国内合同区别涉外合同的法律特征双重属性兼具合同法律关系与国际法律因素法律适用复杂性需要确定多个法律体系中的适用规则风险特点跨国法律体系差异带来的履行与解释风险涉外合同的核心特征是其双重属性，既需要满足一般合同的要求，又涉及国际法律因素的考量这种双重性使得当事人面临不同法律体系冲突的风险，需要特别注意合同条款的法律适用问题涉外合同的主要类型国际服务合同国际货物买卖合同包括咨询、教育、医疗、旅游等服务领域的占涉外合同最大比例，通常涉及货物跨境交跨境合作付、支付和风险转移技术转让合同涉及专利许可、商标使用、技术秘密等知识产权跨境交易国际投资合同国际工程合同包括合资、合作及外商独资等多种投资形式的合同安排跨国工程承包、建设与管理，通常涉及大型项目和复杂法律关系涉外合同法律关系的构成主体因素•当事人国籍不同国家公民身份•当事人住所自然人常居地不在同一国家•法人注册地公司在不同国家注册成立地域因素•合同签订地合同在外国或通过跨境方式订立•合同履行地义务需在外国或多国履行•标的物所在地合同标的物位于外国客观联系因素•支付币种使用外币或第三国货币•使用语言采用外语或多语言订立•适用国际惯例参照国际贸易术语或行业惯例涉外合同法律适用基本原则法律冲突现象多国法律体系并存引发适用冲突选择适用标准确立合理连接点确定准据法国家主权与国际协作尊重各国法律同时促进国际交往在全球化背景下，涉外合同法律适用需要解决不同法律体系间的冲突问题当一个合同关系涉及多个国家时，哪国法律应当适用成为首要解决的问题法律冲突是由于各国法律制度差异和调整范围重叠导致的选择适用标准是确定准据法的核心，包括意思自治原则和最密切联系原则等这些原则既要考虑当事人合理期待，又要保证法律适用的可预见性和确定性同时，涉外合同法律适用还需平衡国家主权与国际协作的关系，既尊重各国法律自主性，又促进国际民商事交往的便利化法律适用的立法基础《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》2010年颁布，2011年4月1日生效，作为中国涉外民事关系法律适用的基本法，对涉外合同准据法选择提供了明确规定最高人民法院司法解释《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释一》等司法解释细化了法律适用的操作规则国际公约中国加入的《联合国国际货物销售合同公约》等国际条约对特定类型的涉外合同法律适用有特别规定双边协定中国与其他国家签订的司法协助协定中关于法律适用的特别规定，在相关国家间的合同争议中适用合同准据法的概念准据法定义冲突规范与实体法的关系准据法是指调整涉外民事关系的实体法，即对合同关系的成冲突规范是指导法官或仲裁员立、效力、履行、违约责任等如何选择准据法的规则，本身实质问题进行规范的法律在不直接调整合同内容，而是指涉外合同中，准据法决定了合引应适用哪个法律体系的实体同效力和当事人权利义务法规则来解决争议准据法则是真正调整合同关系的法律准据法的范围合同准据法通常调整合同的成立、效力、解释、履行、违约责任等方面的问题但某些特殊事项，如当事人的行为能力、代理权限、诉讼时效等，可能适用其他法律法律的选择自由原则当事人自治理念明示选择与默示选择典型约定样式当事人自治原则是涉外合同法律适用的明示选择是指当事人在合同中通过专门•简单明确型本合同适用中华人民基本原则，允许合同双方在平等自愿的条款明确约定适用某国法律，通常以本共和国法律基础上选择适用于合同的法律这一原合同适用国法律的形式出现这种方X•排除型本合同适用英国法律，但则体现了对当事人意思自由的尊重，是式清晰明确，是最常见的法律选择方不包括其冲突法规则国际私法领域的重要发展式•分割型合同成立和效力适用A国法律，履行适用国法律《中华人民共和国涉外民事关系法律适默示选择是指当事人虽未明确约定适用B用法》第41条明确规定当事人可以协法律，但从合同整体内容和履行行为中•补充型适用《联合国国际货物销议选择涉外合同适用的法律这一规定可以推断出其选择特定法律的意图如售合同公约》，未尽事项适用瑞士法确立了当事人自治原则在中国法律体系合同中引用某国法律条文或术语、选择律中的地位特定国家的仲裁机构等法律选择的生效条件可选法律范围例外情形限制当事人可选择与合同有实际联系的国家选择不得规避中国法律强制性规定或违法律，不限于当事人国籍国或合同履行反公共秩序地国法律形式要求选择时间要求法律选择应当明确、具体，模糊约定可可在合同订立时或之后选择，甚至在诉能导致选择无效讼开始后仍可协商选择无合法选择时的适用规则客观连接点原则当当事人未选择或选择无效时，法院或仲裁庭将根据客观连接点确定适用法律这些连接点是合同与特定法律体系之间存在的客观联系，可以是当事人住所、合同履行地、标的物所在地等最密切联系规则《法律适用法》第条规定当事人没有选择的，适用履行义务最能41体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律这一规则要求寻找与合同关系最紧密相连的法律体系确定密切联系地的方法法院通常会综合考量多种因素特征性履行地、合同签订地、当事人主要营业地、标的物所在地、支付货币及方式、使用语言和术语等不同类型的合同可能侧重不同因素，需要具体情况具体分析最密切联系地详解理论基础司法实践举例最密切联系原则源于世纪在青岛某公司诉美国某公司20中期的国际私法改革，强调寻买卖合同纠纷案中，法院认找与合同最具实质联系的法律定货物交付地、验收地、价款体系，而非机械适用单一连接支付地均在中国，尽管卖方为点这一理论在全球范围内获美国公司，仍判断中国法律为得广泛认可，成为无选择情况最密切联系地法律这体现了下的主要适用规则特征履行理论在实践中的应用各类合同的判断标准国际货物买卖合同通常以卖方营业地为连接点；服务合同以服务提供方所在地为主要考量；特许经营合同则侧重特许人所在地；工程建设合同更看重工程所在地判断标准需结合合同类型和具体情况灵活确定《法律适用法》合同有关专条条文主要内容实践意义第41条当事人可以协议选择涉外合确立了当事人自治原则和最同适用的法律当事人没有密切联系原则作为主要连接选择的，适用履行义务最能点体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律第42条消费者合同、劳动合同、不限制了完全的当事人自治，动产合同的特殊规定，对弱体现社会公平正义势方予以特殊保护第43条侵权责任涉及知识产权的，为知识产权保护提供更灵活可以适用侵权行为地法律，的法律适用选择也可以适用法院地法律第44条当事人可以协议选择合同转明确了合同变更情况下的法让、债权债务转让适用的法律适用规则律国际条约规则《联合国国际货物销售合同公《海牙国际商事合同选择法院约》（）协议公约》CISGCISG于1988年生效，中国是缔约国之该公约旨在确保当事人选择的法院具有一该公约适用于营业地在不同缔约国专属管辖权，并确保其判决在其他缔约的当事人之间的货物销售合同，或当国国得到承认和执行虽然中国尚未加际私法规则导致适用缔约国法律的情入，但该公约对国际商事合同管辖权问况题有重要影响公约规定了合同订立、买卖双方权利义务、违约责任等实体性规则，成为国际货物买卖合同的统一实体法当事人可以选择排除公约的适用条约适用优先性根据《民法典》和《法律适用法》的规定，中国缔约的国际条约与国内法有不同规定的，优先适用国际条约，但中国声明保留的条款除外这一规则确保中国履行国际义务，同时维护国家主权国际惯例与法律适用国际贸易惯例概念《国际贸易术语解释通则》法律地位问题（）INCOTERMS国际惯例是在长期国际商业实践中形成《法律适用法》第条规定当事人可以41的，被商业参与者广泛接受的行为规则INCOTERMS由国际商会制定，目前最新选择法律作为合同准据法，但国际惯例和标准它们虽不具有国家法律强制版本为2020版，包含11种贸易术语不等同于法律因此，国际惯例通常不力，但在国际贸易中发挥着重要作用（EXW、FCA、CPT、CIP、DAP、DPU、能作为独立的准据法，而只能作为合同DDP、FAS、FOB、CFR、CIF）条款的一部分国际惯例主要包括国际商会制定的规则、国际行业组织的标准规范以及商人这些术语明确了买卖双方在货物交付、在实践中，国际惯例通常与特定国家法之间长期形成的交易习惯等当事人可风险转移、费用分担、单据准备等方面律一起适用，如本合同适用英国法律及以在合同中明确援引这些惯例，作为合的责任，大大减少了国际贸易中的误解当事人也可以在约定INCOTERMS2020同的组成部分和争议当事人可以在合同中指明使用法律条款中明确规定惯例的适用范围和特定版本的INCOTERMS，如CIF上海效力优先级INCOTERMS2020法律选择的程序问题表达方式要求合同文本选择合同当事人选择准据法的表述应当明确、具理想选择方式是在合同正文中设专门条款约体，避免使用模糊用语2定准据法，如法律适用条款争议后补充选择通信记录证明当事人在争议发生后仍可协商选择适用法律，当事人可通过商务信函、电子邮件等往来通但需双方达成明确合意信记录证明法律选择的合意法律选择的程序问题直接关系到选择的有效性和明确性当事人选择准据法时，不仅要考虑实体内容，还要注意程序上的完备性最高人民法院司法解释明确，对法律选择应从宽认定，但前提是有明确证据证明双方真实意思表示在实践中，除合同文本外，当事人还可通过其他形式进行法律选择，例如在订立合同过程中的往来函电、交易习惯等法院判断法律选择的有效性时，会综合考虑各种证据，重点关注是否能证明双方当事人的真实合意地域与时间范围的影响合同部分选择法律•分割选择对合同不同部分选择不同法律•优势针对不同事项选择最适合的法律体系•风险可能导致法律适用碎片化，造成规则冲突不同阶段适用问题•合同订立阶段关注合同成立、形式要件法律•履行阶段重点是履行方式、质量标准等规定•违约责任阶段损害赔偿计算、责任限制等规则时间溯及力与衔接•法律变更问题合同订立后准据法内容变化的处理•既得权保护维护当事人合理预期的稳定性•实践处理一般适用合同订立时的法律版本涉外合同效力问题合同效力认定标准公共秩序保留涉外合同效力认定主要依据合同准即使合同准据法认定合同有效，如据法的规定根据《法律适用法》，果合同内容违反中国法律的基本原合同的效力、解释、履行及违约责则或社会公共利益，法院仍可依据任等均受准据法调整法院在判断公共秩序保留原则认定合同无效合同是否有效时，会依据准据法关这是国际私法中的重要例外规则，于合同主体资格、意思表示真实性、体现了对国家基本法律秩序的保护内容合法性等方面的规定进行审查《法律适用法》第5条明确规定了公共秩序保留制度强制性规范的适用中国法律中的强制性规定，如外汇管制、技术进出口限制、反垄断规定等，即使不是合同准据法的一部分，也可能影响合同效力《法律适用法》第4条规定，涉及中国社会公共利益的强制性规定，当事人不得通过选择外国法律规避其适用涉外合同履行地的确定涉外货物买卖合同案例分析条款案例条款案例仲裁裁决要点CIF FOB在广州某公司诉新加坡某贸易公司国际货在青岛某公司诉墨西哥某公司货物买卖合中国国际经济贸易仲裁委员会在处理多起物买卖合同纠纷案中，双方未约定适用法同案中，双方约定青岛港交货虽未国际货物买卖合同案件时强调，当事人明FOB律合同采用条款，中国公司为买方明确法律适用，但因中国是装运港，且买确选择的法律优先适用；无选择时，要综CIF法院认定卖方为特征履行方，根据最密切方履行了货物检验、接收等主要义务，法合考虑交易条件、风险转移点、主要义务联系原则，适用新加坡法律该案体现了院认定中国法律应适用这表明在条履行地等因素确定最密切联系地法律仲FOB国际贸易术语对法律适用的影响款下，装运港所在地法律通常具有更密切裁实践也普遍承认在国际货物销售合CISG联系同中的优先适用地位跨境技术转让合同法律适用技术许可特殊性法律适用原则技术转让合同涉及知识产权跨境流动，具有地域性与垄断性优先适用当事人选择；无选择时，适用转让方/许可方所在地双重特征，各国对技术引进与输出往往有严格管控法律；但知识产权的保护范围和内容适用权利授予国法律1234中国特殊规定典型案例《技术进出口管理条例》将技术分为自由、限制和禁止三在某美国公司诉中国公司技术许可合同纠纷案中，尽管合类，限制性技术需经审批；《外商投资法》规定技术合作应同约定适用美国法律，但关于技术改进成果归属的强制性规遵循公平原则定仍适用中国法律对外承包工程合同合同特点分析跨国长期复杂关系，涉多方主体主要法律冲突2东道国监管与合同约定的平衡司法裁判指引工程所在地法律往往具决定性影响对外承包工程合同是涉外合同中较为复杂的类型，通常涉及工程所在国（东道国）、承包商所在国以及可能的融资方所在国等多个法域这类合同的特点是履行期长、涉及主体多、专业性强，法律适用问题尤为复杂在法律适用方面，虽然当事人自治原则同样适用，但东道国对工程建设往往有强制性规定，如建筑标准、环保要求、劳工保护等司法实践中，即使合同约定适用他国法律，这些强制性规定通常也不能排除最高人民法院在多个判例中确认，工程所在地法律对合同履行具有决定性影响，特别是在安全标准、工程质量和验收程序等方面国际服务合同适用原则服务合同法律适用特点最密切联系地实际操作国际服务合同包括咨询、培训、技术服务合同的最密切联系地通常认定为支持、代理、广告等多种类型，具有服务提供方所在地，因为服务的核心无形性和过程性特征与货物买卖不价值来源于提供方的专业知识和技能同，服务提供往往难以确定明确的地但在某些情况下，如服务在接受方所域界限，尤其是在数字环境下的远程在地实施（如现场培训、维修等），服务则可能认定接受方所在地为最密切联系地案例分析在某英国设计公司与中国房地产开发商服务合同纠纷案中，双方未约定适用法律尽管英国公司为服务提供方，但因服务主要在中国实施，且所有成果用于中国境内项目，法院最终认定中国法律为最密切联系地法律这表明服务实际履行地和成果使用地在法律适用判断中的重要性跨境投融资合同投融资合同特殊性法律适用与监管要素跨境投融资合同涉及资本跨国流动，投融资合同虽然可以适用当事人自通常受到各国金融监管和外汇管制治原则，但受到较多强制性规范限的严格约束这类合同既受私法调制例如，外商投资准入负面清单、整，又受公法规制，法律适用问题反垄断审查、国家安全审查等规定尤为复杂中国对外商投资和境外不能通过选择外国法律规避实践投资都有特殊规定，如《外商投资中，投资地国法律往往具有较大影法》《境外投资管理办法》等响力，特别是在投资审批、税收和外汇等方面境内外认定差异在VIE结构、红筹架构等跨境投资模式中，合同的法律适用尤为复杂例如，境外控股公司与境内运营实体之间的协议控制关系，可能涉及到开曼群岛、香港和中国内地等多个法域司法实践中，法院倾向于从实质重于形式的角度，根据投资实际流向和控制关系来判断法律适用涉外代理合同法律适用当事人意思自治明确约定适用法律为首选方案代理权来源地代理关系源头国法律具有重要影响代理行为实施地代理人行为发生地法律常被采纳国际惯例影响行业惯例可补充解释代理权范围涉外代理合同的法律适用涉及代理内部关系和外部关系两个层面代理内部关系指委托人与代理人之间的权利义务，主要由代理合同调整；代理外部关系指代理人与第三人之间的法律关系，关系到代理行为的效力归属问题在法律适用上，代理内部关系一般适用当事人选择的法律，无选择时适用代理人营业所所在地法律而代理外部关系则倾向于适用代理行为实施地法律，以保护交易安全和第三人的合理期待《法律适用法》虽未专门规定代理法律适用，但最高人民法院相关司法解释提供了操作指引合同履行中的强制性法律中国强制性规范各国典型强制规定公共秩序界限中国法律中多项规定属于强制性规范，即使美国的出口管制法规和经济制裁措施、欧盟公共秩序是判断强制性规范适用的重要标准，合同约定适用外国法律也不能规避例如的数据保护条例、英国的反贿赂法等但其界限在不同法域有所不同中国法律中GDPR《外汇管理条例》关于跨境支付的规定、都是国际商事交往中常见的强制性规定这的公共秩序通常包括基本法律原则、根本社《反垄断法》关于经营者集中的规定、特定些规定往往具有域外适用效力，即使合同行会道德和重大社会公共利益法院在审理涉行业的市场准入限制等这些规定体现了国为发生在境外，相关国家的主体仍需遵守外合同案件时，对公共秩序的援引应当谨慎，家对特定领域的管制意志，维护了国家经济在涉外合同中，需要充分考虑这些规定的影避免过度扩大其适用范围，同时也要防止通秩序和公共利益响，避免合同无法履行过合同规避国家基本法律秩序涉外合同中的不可抗力条款涉外合同终止与解除合同终止的法律适用1合同终止问题原则上适用合同整体的准据法合同终止的条件、程序和法律后果均受该法律调整《法律适用法》未对合同终止另设特别规定，因此与合同主体事项遵循同一法律适用规则不同法系规定比较2各国对合同终止权的规定存在显著差异大陆法系国家如中国、德国允许在特定情况下单方解除合同；而英美法系更强调合同的约束力，对单方解除权限制较多，更倾向于通过违约赔偿解决问题当事人在选择准据法时应充分考虑这些差异司法解释指引3最高人民法院在司法解释中明确，对合同解除的效力应当适用合同准据法在某些情况下，如解除通知的送达方式等程序性问题，可能适用通知接收地法律法院在审理涉外合同解除纠纷时，会综合考虑合同约定和准据法规定，平衡保护各方合法权益涉外合同争议解决条款73%62%选择仲裁条款比例准据法选择比例国际商事合同中选择仲裁作为争议解决方式的占明确约定适用法律的国际商事合同占比，反映了比，较法院诉讼更受青睐当事人对法律适用问题的重视48%一致性比例争议解决机构所在地与准据法选择一致的合同比例，反映了实践中的便利性考量涉外合同争议解决条款与法律适用密切相关当事人可以选择法院诉讼或仲裁方式解决争议，同时指定适用的法律许多当事人倾向于选择中立第三国作为争议解决地，以避免对方主场优势需要注意的是，争议解决地点与准据法选择可以不同例如，可以选择在瑞士进行仲裁，但适用英国法律；或在香港法院诉讼，但适用内地法律在实践中，为便于法律查明和适用，当事人往往选择与争议解决机构所在地一致的法律作为准据法当争议解决方式与准据法选择发生冲突时，法院或仲裁庭通常会优先认可当事人对准据法的明确选择仲裁中的法律适用法律框架依据仲裁中的法律适用主要依据《仲裁法》、《纽约公约》和相关仲裁规则《纽约公约》虽主要规范仲裁裁决的承认与执行，但间接影响法律适用实践中国主要仲裁机构如贸仲委、上海国际仲裁中心等都在其仲裁规则中对法律适用有专门规定仲裁庭确定流程仲裁庭确定准据法通常遵循三步法首先尊重当事人明确选择；其次，在无明确选择时，适用当事人可能的默示选择；最后，在无法推断当事人选择时，由仲裁庭根据最密切联系原则或其认为适当的冲突规范确定与法院审判相比，仲裁庭在法律选择上拥有更大灵活性案例统计分析根据中国国际经济贸易仲裁委员会统计，在涉外仲裁案件中，约65%的案件当事人明确选择了准据法；在未选择情况下，仲裁庭认定中国法律为准据法的占比约58%这表明，尽管当事人自治是主要原则，但在无选择情况下，仲裁庭往往倾向于选择与案件联系最密切的法律法院诉讼中的法律适用法院自行查明责任适用机制与程序实施难点与案例根据《民事诉讼法》和相关司法解释，中中国法院在涉外案件中适用外国法律的程法院在适用外国法律时面临多种困难查国法院对外国法律的查明负有主要责任序包括确认是否应适用外国法、法律查明渠道有限、外国法律体系复杂多元、语这与许多采用当事人举证责任的国家不同明、法律解释和具体适用法院需要全面言障碍、专业人才缺乏等在某德国公司法院可以通过外交途径、专家咨询、国际理解外国法律的内容、目的和适用方法，诉中国公司货物买卖合同纠纷案中，双方条约规定的途径等方式查明外国法律而不是简单机械地援引条文约定适用德国法律，法院通过德国驻华使馆获取法律文本，并邀请德国法专家作为实践中，法院通常会征询涉外法律专家意专家证人，成功适用德国法审理案件当事人也可以向法院提供外国法律文本及见，或要求当事人提供权威法律文本和司相关解释材料，协助法院查明提供的文法判例对于难以查明的外国法律，法院但在另一案例中，当事人约定适用某非洲件通常需要经过公证认证，且可能需要中可能依照《法律适用法》第10条规定，适国家法律，由于无法通过合理努力查明该文翻译件法院在接受当事人提供的外国用与该涉外民事关系有最密切联系的法律，国法律，法院最终根据最密切联系原则法律材料时，会审查其真实性、权威性和通常是中国法律适用了中国法律这表明在外国法律无法时效性查明情况下，法院有权适用替代法律涉外合同证据与公证证据国际流转问题公证程序要求跨国证据收集与认可的程序性挑战不同国家对涉外文件公证要求差异法律适用影响4认证机制作用证据规则与实体法相互作用关系领事认证与海牙认证体系的适用在涉外合同争议中，证据的国际流转、公证与认证问题直接影响法律适用的有效性根据中国《民事诉讼法》及相关司法解释，当事人提供的外国证据通常需要经过公证、认证程序，除非对方当事人予以认可中国已加入《海牙废除外国公文认证要求公约》海牙认证公约，与缔约国之间可通过简化的海牙认证Apostille程序使文件具有法律效力证据规则的法律适用通常遵循程序从法院地原则，即适用案件受理法院所在地的证据规则但实体法与证据规则的界限有时模糊，例如书面形式要求、举证责任分配等问题可能被视为实体问题，适用合同准据法因此，当事人在选择合同准据法和争议解决机构时，应同时考虑相关司法管辖区的证据规则涉外合同效力与第三人的适用第三方利益问题合同相对性原则的突破涉外合同可能涉及非合同当事人的传统合同相对性原则认为合同仅对第三方利益，如合同指定受益人、当事人有约束力，但现代合同法逐附条件受益人、保证合同中的债权渐突破这一限制，允许特定情况下人等这些第三方与合同关系密第三人基于合同主张权利不同法切，但不直接参与合同订立在法律体系对此有不同规定中国法承律适用上，第三方权益是否受合同认第三人利益合同；英国法通过准据法调整，各国规定不同1999年《合同第三人权利法》承认第三人权利；德国法则长期承认真正第三人利益合同国际担保与保证案例在某香港银行诉内地担保人担保合同纠纷案中，贷款合同适用香港法律，担保合同未约定准据法法院认定担保合同与贷款合同密切相关，适用了香港法律，但同时强调担保人资格和行为能力应适用担保人所在地法律这表明涉及第三人的合同关系可能需要适用多个法律体系，形成法律适用的分割涉外侵权与合同混合关系法律性质的确定1合同与侵权边界判断标准竞合时的法律选择2请求权竞合下的适用规则合同责任优先原则3存在有效合同时的特殊规则涉外民商事活动中，合同责任与侵权责任经常交织在一起，形成混合法律关系例如，产品质量问题既可能构成合同违约，又可能构成侵权；专业服务失误既违反服务合同，又可能侵害委托人权益在这种情况下，确定纠纷法律性质是适用法律的前提在法律适用上，《法律适用法》对合同和侵权分别规定了不同的连接点合同适用当事人选择或最密切联系地法律；侵权则适用侵权行为地法律或共同经常居所地法律当一个行为同时具有合同和侵权性质时，法院通常允许权利人选择有利的请求权基础例如，在青岛某公司诉德国某公司产品责任纠纷案中，法院允许原告同时基于合同和侵权提出赔偿请求，并分别适用相应的法律规则涉外合同中的税务与外汇适用税法适用条款外汇管制规定跨境支付结构涉外合同中的税务条款涉及复杂的跨国税中国实行外汇管制政策，《外汇管理条为应对各国税收和外汇政策差异，国际商收问题各国税法通常属于强制性规范，例》及相关规定对跨境交易的外汇收支有业实践发展出多种跨境支付结构，包括信不因当事人选择合同准据法而改变适用严格要求即使合同约定适用外国法律，用证支付、托收、第三方支付平台等这在涉外合同中，双方需要明确约定税费承这些外汇管理规定作为强制性规范仍然适些支付方式各有优缺点，并受不同法律规担方式，并考虑税收管辖冲突、双重征税用当事人在涉外合同中应当充分考虑外制当事人应根据交易特点、国别风险和和税收协定的影响汇管制对合同履行的影响，特别是付款条监管要求，选择合适的支付方式并明确约件、币种选择和汇率风险等方面定相关法律适用规则涉外融资租赁合同交易结构特点•三方关系出租人、承租人、供应商•融资与租赁双重性质•跨境资产流动法律关系复杂性•买卖关系与租赁关系并存•物权与债权交织•通常涉及多国法律法律适用原则•融资租赁合同适用出租人所在地法律•租赁物权属适用物权所在地法律•登记要求适用登记地法律典型争议焦点•租赁物权属争议•第三方权利冲突•跨境执行问题跨境电商与新型涉外合同跨境电子商务的兴起为涉外合同法律适用带来新挑战传统物理连接点如签约地、履行地在数字环境中变得模糊，难以确定电子合同的成立时间、地点及证据保存都具有特殊性，需要新的法律适用规则针对数字贸易合同，法院在司法实践中逐渐形成了新的连接点理论服务器所在地、域名注册地、商家注册地都被视为可能的连接点中国法院在多个案例中确认，网站主要面向的市场所在地与合同具有密切联系对于消费者保护，许多国家采取主动营销标准，即商家主动面向特定国家市场开展活动的，该国消费者保护法强制适用，不因电子合同跨境性质而改变涉外劳动合同法律适用外籍人员在华就业中国公民境外就业外国人在中国境内就业,原则上应当适中国公民在境外就业的法律适用较为复用中国劳动法《外国人在中国就业管杂根据《法律适用法》第43条,劳动理规定》明确了外籍人员就业许可制合同适用劳动关系履行地法律,但当事度,要求必须获得就业许可证和居留许人也可以选择适用用人单位主营业地、可证外籍人员与中国用人单位签订的派遣地法律在实践中,中国公民境外劳动合同,不论是否约定适用外国法律,就业通常适用工作所在国劳动法,但涉有关劳动保护、工作条件、最低工资标及劳动者基本权利保护的中国法律强制准等方面的中国强制性规定均应适用性规定仍应遵守特殊情况分析对于外派劳务人员、外企驻华代表处雇员、短期跨境工作等特殊情况,法律适用更为复杂例如,某美国公司驻京代表处与中国雇员劳动争议案中,尽管合同约定适用美国法律,但法院认定代表处在中国境内运营,应适用中国劳动法这表明劳动合同中的法律适用受到较多强制性规范限制,当事人自治原则适用范围有限中外关于涉外合同法律适用之比较美国法律实践英国相关立法《罗马条例》规则I美国采用《重述法》体系英国法律在脱欧前主要适用欧盟《罗马《罗马条例》是欧盟统一的合同法律适Restatement II处理合同法律适用问题第二版《冲突条例》脱欧后英国通过《年法律用规则于年生效条例第条确立当,2019,20093法重述》提出最重要关系原则要求法适用、民商事判决的管辖权和执行退出事人自治原则允许选择任何国家法律甚,,,院综合考量各种因素确定最密切联系法欧盟条例》将《罗马条例》纳入国内至与争议无关的第三国法律条例第条I4律强调法院自由裁量权在实践中美国法英国法律强调当事人自治原则上允规定了无选择情况下的种特定合同类型,,,8法院通常尊重当事人选择但审查其是否许选择任何国家法律而不要求与合同有的连接点其他合同适用特征性履行原,,,具有合理关联联系则reasonablerelationship在无选择情况下英国法适用特征性履行该条例还针对消费者合同、保险合同、,特别值得注意的是美国不同州对合同法理论确定最密切联系地如销售合同适用劳动合同等设立特别规则对弱势群体提,,,律适用采取不同方法有的州采用政府利卖方所在地法律英国法律特别尊重商供保护与中国法相比《罗马条例》规,,I益分析法有的州采用比较损害法导致业确定性较少以公共政策为由干预当事则更为细致具体连接点设置更加灵活多,,,,法律适用结果缺乏统一性和可预测性人选择元为欧盟成员国提供了统一指引,涉外合同法律适用的最新实践互联网时代新问题区块链技术影响互联网环境下，传统法律适用理论区块链技术的发展带来智能合约、面临挑战电子商务平台跨境交易去中心化应用等新型合同形式这的普及使得合同订立地、履行地等些合同在全球多个节点同时执行，传统连接点难以确定数据跨境流传统的地域性连接点变得模糊学动更加复杂化了法律适用问题中界提出了代码即法律理念，但实国法院在近年案例中开始认可网践中仍需确定底层法律适用问题站目标市场理论和服务器所在地最高人民法院发布的区块链司法应理论，以应对这些新挑战用指导意见首次涉及了这一领域的法律适用问题人工智能合同代理人工智能系统代表当事人订立合同的现象日益增加，引发了关于意思表示真实性、法律适用选择权的新问题例如，AI系统是否有权代表当事人选择准据法？AI自主决策导致的合同违约应适用何种法律？这些问题尚未在立法中得到明确回应，但已在司法实践中初步显现涉外仲裁司法审查中的法律适用公共政策审查标准仲裁协议效力法律适用公共政策是拒绝承认和执行外国仲裁裁决的重要仲裁裁决司法审查框架仲裁协议效力的法律适用遵循《纽约公约》第五依据，但各国对公共政策的理解和适用标准不涉外仲裁裁决的司法审查涉及复杂的法律适用问条第一款a项规定的层级适用原则首先适用当同中国法院在司法实践中，对公共政策的适用题对于在中国境内作出的涉外仲裁裁决，人民事人选择的法律；无选择时，适用仲裁地法律采取谨慎态度，将其限定为违反国家基本法律制法院依据《仲裁法》第70条和《民事诉讼法》第最高人民法院在《关于审理仲裁司法审查案件若度和根本社会公共利益的情形例如，在某美国274条进行审查；对于境外仲裁裁决，则主要依干问题的规定》中进一步明确，在当事人未明确公司申请承认和执行美国仲裁裁决案中，尽管被据《纽约公约》或双边司法协助条约进行审查选择仲裁协议适用法律，且仲裁地不明确的情况申请人主张裁决违反中国反垄断法，法院仍认为司法审查中的法律适用问题主要涉及仲裁协议效下，可以适用仲裁机构所在地法律或者法院地法未达到违反公共政策的程度，予以承认和执行力、程序正当性和公共政策保留等方面律国际惯例在法律适用中的地位示范法国际合同解释原则行业惯例适用条件UNCITRAL联合国国际贸易法委员会国际统一私法协会国际商会制定的《跟当事人明确约定；与准据ICC制定的示范法文本，如《国际商事合单信用证统一惯例》法不冲突；不违反强制性UNIDROIT《国际商事仲裁示范法》同通则》提供了跨国合同、《国际贸易术规定；具有普遍接受性和UCP600《电子商务示范法》等，解释的一般性原则，当事语解释通则》稳定性为各国立法提供参考框人可以约定适用，许多国等行业惯INCOTERMS架，但本身不具有约束际仲裁庭也将其作为跨国例，在国际贸易中被广泛力，需要各国转化为国内法律原则的表现采用法后才能适用、区域贸易协定下的合同适用WTO164350+WTO成员数量区域贸易协定世界贸易组织成员覆盖全球主要经济体，其规则对全球现有区域贸易协定数量，其中许多包含影响合国际贸易合同具有间接影响同法律适用的特殊规定15%RCEP贸易占比区域全面经济伙伴关系协定覆盖全球贸易比例，成为影响亚太地区合同法律适用的重要因素WTO规则虽然主要规范成员国间的贸易政策，但其基本原则如非歧视原则、透明度原则等对国际贸易合同法律适用产生间接影响例如，当事人可以在合同中直接援引WTO规则，将其作为合同条款的一部分；法院和仲裁庭在解释涉外合同时，也可能参考WTO规则和争端解决机构的裁决区域贸易协定如RCEP、CPTPP等通常包含比WTO更为深入的规则，有些直接涉及合同法律适用问题例如，RCEP第12章关于电子商务的规定影响跨境电子合同的法律适用；CPTPP中关于知识产权的规定影响技术转让合同的法律适用中国法院在涉外合同案件中，已开始关注和适用这些区域贸易协定中的相关规则，形成了新的法律适用实践涉外合同法律适用的争议与难点网络合同定位区块链合约电子商务合同中的地域连接点难以确定去中心化技术对传统法律适用的挑战•服务器所在地与实际影响脱节•智能合约执行自动化与法律干预•多点同时履行难以确定主要地点1•分布式账本多节点特性与属地管辖•数字交付商品的物理属性模糊•链上治理与国家法律的冲突人工智能决策数据跨境流动参与的合同行为法律定性数据定位与法律适用的新问题AI•算法自主决策的归责问题•数据存储地与处理地分离•跨国AI服务的监管主体•云计算环境下的多地存储•无人参与交易的法律适用•各国数据主权立法冲突实务操作建议合同起草与风险防控明晰法律适用条款•语言精确本合同适用中华人民共和国法律•范围明确是否包括香港、澳门、台湾地区法律•排除条款不包括其冲突法规则•特殊情况考量是否允许分割适用不同法律尽职调查外国法•选择前了解了解外国法主要内容和司法实践•强制规定排查识别不可规避的强制性法律•专业意见必要时咨询当地法律专家•持续追踪关注法律变化并及时调整风险预防机制•法律变更条款约定法律变化后的处理方案•不可抗力定义明确界定不同法律下的不可抗力•争议解决衔接法律适用与争议解决方式一致•备选方案设置条件触发的替代性解决方案当前热点问题与政策趋势中美贸易环境变化贸易摩擦对合同法律适用的影响一带一路影响新型国际合作模式下的法律适用挑战国家安全审查安全审查对涉外合同的约束扩大中美贸易关系变化对涉外合同法律适用产生深远影响美国加强出口管制和经济制裁措施使得许多涉美合同面临履行障碍，即使合同约定适用非美国法律，美国的长臂管辖也可能影响合同执行中国企业应特别关注美国《出口管制改革法》《外国投资风险审查现代化法》等法规，并在合同中设置相应的风险防范条款一带一路倡议背景下，中国与沿线国家的经贸合作日益密切，但这些国家法律体系差异较大，增加了法律适用的复杂性为应对这一挑战，中国积极推动与沿线国家签署司法协助协定，支持建立一带一路国际商事争端解决机制企业应关注最高人民法院发布的相关司法解释和指导案例，把握法律适用新趋势，合理设计跨境合同法律架构未来发展及理论前沿智能合约与法律适用人工智能与合同法律适用本土政策创新基于区块链技术的智能合约正在改变传系统日益参与合同协商、起草和执行，中国正积极推动涉外法律服务体系建AI统合同订立和执行方式这些自动执行引发新的法律适用问题作为代理人缔设，完善涉外合同法律适用的制度环AI的程序化合约挑战了传统法律适用理结合同时的法律主体定位、系统跨境运境近年来，自由贸易试验区、海南自AI论它们在全球分布式网络上同时执行的管辖确定、算法决策失误的责任归由贸易港等创新区域先行先试，在国际行，难以确定地域连接点；代码自动执属等欧盟《人工智能法案》已开始规商事纠纷解决机制、法律查明程序等方行，减少了人为干预和司法解释空间；范在合同中的应用，中国也在加快相关面进行制度创新AI跨链互操作性使法律关系更加复杂立法最高人民法院发布的涉外商事海事审判学界提出了多种解决方案元宇宙属地在法律适用理论上，学者提出算法归属指导意见提出建立一带一路国际商事争说（将区块链视为独立法域）、共识机说（以算法设计者所在地法律为准）、端解决机制，积极参与国际规则制定制自治说（将共识机制视为准法律规结果影响说（以决策结果主要影响地未来，中国涉外合同法律适用制度将更AI则）、核心节点说（以主要验证节点所法律为准）等新理论随着技术发展，加注重本土创新与国际协调的平衡，既AI在地法律为准）等中国司法实践尚未法律适用理论需要不断创新以应对挑体现中国特色，又与国际接轨形成统一标准，但已开始积极探索战课后思考与延伸阅读课后思考问题如何理解当事人自治原则与最密切联系原则的关系？涉外合同中强制性规范的适用边界如何确定？在新型涉外合

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3.同（如数字贸易合同）中，如何确定最密切联系地？中国法院在涉外合同案件中查明外国法律的主要挑战是什么？

4.推荐经典著作《国际私法》（韩德培主编）、《国际私法》（李双元著）、《中国国际私法通论》（黄进著）、《冲突法》（李旺著）近期重要论文《一带一路背景下涉外合同法律适用实证研究》、《区块链智能合约的法律适用问题研究》、《数字贸易合同准据法确定新论》等建议关注《中国国际私法与比较法年刊》《武大国际法评论》等学术期刊的最新研究成果总结与提问互动涉外合同法律适用基本原强制性规范与公共秩序则强制性规范和公共秩序是当事人当事人自治原则和最密切联系原自治原则的重要限制即使合同则构成涉外合同法律适用的两大选择适用外国法律，与社会公共支柱当事人有权在合同中明确利益密切相关的中国强制性规定选择适用的法律；没有选择时，仍然适用；违反中国公共秩序的适用与合同有最密切联系的法外国法律也不予适用准确把握律这些原则体现了意思自治与这些概念的边界是处理涉外合同法律确定性的平衡的关键新技术对法律适用的挑战互联网、区块链、人工智能等新技术正在改变传统的合同形态和履行方式，对法律适用规则提出新的挑战应对这些挑战需要理论创新和实践探索，在坚持基本原则的同时，发展新的连接点理论和适用标准。