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代理词尊敬的法庭:重庆律师事务所接受本案原告重庆工程有限公司委托,并指派我作为其诉讼代理人参与诉讼接受委托后,我查阅了案件材料,会见了当事人现结合庭审调查及证据材料,发表如下代理意见
一、劳动仲裁“重复受理”程序违法一被告已先行向法院提起诉讼,法院也已通知司法鉴定,劳动仲裁委无权重复受理争议依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条、一百二十六条之规定,当事人向人民法院递交起诉材料后,诉讼程序即告启动本案中,被告已于年月日以“劳2024715务关系受损”为由向—区人民法院提交了起诉材料,并申请“诉中司法鉴定”;法院亦于年月日通知原告对“病2024919司法鉴定是法院为明确诉讼争议焦点、定证据而采取历进行质证并选择鉴定机构”裁委开庭前一天,原告曾向区法院立案庭核实,被告的程序性措施,其本质属于诉讼程序的延伸本案在劳动仲尚未撤诉,原告将此情况也如实书面告知了劳动仲裁庭在此情形下,被告在已启动以劳务关系定性为基础的司法程序后,又基于同一事实和理由,向劳动仲裁委申请劳动关系认定,构成程序冲突劳动仲裁委对该争议的重复受理,严重违反了法定程序-劳动仲裁委事实认定不清劳动仲裁委确认原被告“从年月日至年202310272024月日期间存在劳动关系”与事实不符,案涉工程根据总928包方合同,约定的开工时间为年月日,实际进场时2023121(间为年月日被告主张的劳动关系起始时间202311212023年月日)早于工程实际进场时间,显然与客观事实相矛1027盾
二、原被告之间不符合劳动关系构成要件
(一)被告工作性质具有临时性、松散性,缺乏劳动关系所必备的人身从属性根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔〕2005号)第一条,劳动关系成立需同时具备“用人单位依法制定12的规章制度适用劳动者”“劳动者受用人单位劳动管理”“从事有报酬劳动”三要件具体到本案工作性质被告从事的绿化苗木栽植为项目制、季节性
1.临时用工,具有工期短、人员流动大的特点时间长的
一、二月,时间短的、天,工程完工即解散
12.管理方式因工程时间短,原告并未规定固定的工作时2间或实施考勤制度工人可自主决定是否参与工作,按日结算报酬,双方无长期雇佣合意原告要求每天上班、下班发送工作照片,是为了统计当天参加劳动的人数,以便准确发放劳务费原告日常对被告的劳动过程,并未实施管理,只看最终的劳动成果.不具有处罚权原告并未对被告实施劳动法意义上的指3挥、监督或纪律约束,这种情形符合《中华人民共和国民法典》劳务关系的特征例如被告当天请假的、迟到早退等情况,原告不存在采取罚款、扣款等管理措施由此可见,被告的工作具有临时性、短期性特征,来去自由,原告按被告参与的劳动天数支付报酬日常也不对被告的工作过程进行监督、管理,因此不应认定双方构成劳动关系-被告证据不足,未完成劳动关系举证责任从被告提交的现有证据来看,不能证明被告接受了原告常态化管理措施或双方具有建立劳动关系的合意,证据链存在根本缺失综上所述,被告提起诉讼并已进入司法鉴定程序,已实质上进入了诉讼阶段,劳动仲裁委重复受理违反程序规则;同时,原被告之间的关系不符合劳动关系的法定要件,仲裁裁决事实认定错误,应认定原被告双方不存在劳动关系以上意见,供合议庭参考!重庆—律师事务所代理律师年月日202543。
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